ECLI:NL:GHDHA:2020:728

Uitspraak

GERECHTSHOF DEN HAAG

Afdeling Civiel recht

Zaaknummer : 200.250.888/01

Zaaknummer rechtbank : 6204559 / CV EXPL 17-26809

arrest van 31 maart 2020

inzake

[appellant] ,

wonende te [woonplaats] ,

appellant,

hierna te noemen: [appellant] ,

advocaat: mr. J.W. Dijke te Rotterdam,

tegen

Nancy Schoonmaakbedrijf B.V.,

gevestigd te Schiedam ,

geïntimeerde,

hierna te noemen: Nancy Schoonmaakbedrijf,

advocaat: mr. J.I.T. Sopacua te Rotterdam.

Het geding

Bij exploot van 6 december 2018 is [appellant] in hoger beroep gekomen van het door de kantonrechter in de rechtbank Rotterdam tussen partijen gewezen vonnis van 14 september 2018. Bij arrest van 22 januari 2019 is een comparitie van partijen gelast. De comparitie heeft plaatsgevonden op 2 april 2019. Partijen zijn in het tussenarrest geïnformeerd over de enkelvoudige zitting ten overstaan van een raadsheer-commissaris en over de mogelijkheid daartegen bezwaar te maken. Zij hebben daarvan geen gebruik gemaakt. Van de comparitie is een proces-verbaal opgemaakt dat zich bij de stukken bevindt. Het proces-verbaal is voorafgaand aan het wijzen van dit arrest aan partijen gezonden en ter beschikking gesteld aan (de andere leden van) de meervoudige kamer.

Bij memorie van grieven met één productie heeft [appellant] zeven grieven aangevoerd. Bij memorie van antwoord heeft Nancy Schoonmaakbedrijf de grieven bestreden.

Vervolgens hebben partijen de stukken overgelegd en arrest gevraagd.

Beoordeling van het hoger beroep

De door de kantonrechter in het bestreden vonnis vastgestelde feiten zijn niet in geschil. Ook het hof zal daarvan uitgaan.

Het gaat in deze zaak om het volgende:

2.1

[appellant] is sinds [datum] 2012 bij Nancy Schoonmaakbedrijf in dienst en verricht werkzaamheden als schoonmaker bij een vleesverwerkingsbedrijf. Partijen zijn daartoe drie arbeidsovereenkomsten voor bepaalde tijd aangegaan. De laatste arbeidsovereenkomst is stilzwijgend voortgezet voor onbepaalde tijd.

2.2

Artikel 5 lid 1 onder A van de arbeidsovereenkomsten bepaalt:
“De werkduur: deze bedraagt 36 uur per week, 156 uren per maand”.

Artikel 5 lid 1 onder B van de arbeidsovereenkomsten bepaalt:
“De werktijden vallen tussen 15.00 uur t/m 23:00 uur per dag op 5 dagen per week, tenzij er geen belemmeringen zijn geweest”.

2.3

In de periode 2 juni 2012 tot en met 28 juni 2013 heeft Nancy Schoonmaakbedrijf [appellant] tewerkgesteld bij Randstad Vleesgroothandel B.V. Vanaf 29 juni 2013 heeft Nancy Schoonmaakbedrijf [appellant] bij [naam 1] & Zn. B.V. tewerkgesteld.

2.4

Op de arbeidsrelatie is de cao Schoonmaak- en Glazenwassersbedrijf (hierna ook: de cao) van toepassing.

2.5

Artikel 13 lid 1 van de ‘cao 2012/2015’ luidt als volgt:

“1. De werkgever is verplicht de functie van de werknemer in een loongroep in te delen met inachtneming van de referentiefuncties genoemd in bijlage II.

Als een werknemer het niet eens is met de indeling van zijn functie, kan hij of zij gebruik maken van de beroepsprocedure of kan de RAS worden verzocht om de functie te laten wegen volgens het Orbasysteem op basis van een door werkgever en werknemer geaccordeerde functiebeschrijving”.(…)

In de ‘cao 2014/2018’ is art. 13 lid 1 ongewijzigd gebleven en luidt art. 13 lid 2 als volgt:
“2. De referentiefuncties zijn geactualiseerd en opgenomen in bijlage II van de cao. Dit nieuwe materiaal dient uiterlijk 1 januari 2015 te zijn geïmplementeerd door de werkgever. In het jaar 2014 bestaat de mogelijkheid om gebruik te blijven maken van het referentiemateriaal uit de CAO 2012-2013”. (…)

2.6

Voor zover hier relevant vermeldt het toepasselijke NOK-schema (Niveau Onderscheidende Kenmerken) de volgende beschrijving van de functies Medewerker schoonmaakonderhoud industrieel I en II.

Kenmerk

Medewerker schoonmaakonderhoud industrieel I

Medewerker schoonmaakonderhoud industrieel II

Typering en aard van de werkzaamheden

Werkzaamheden uitvoeren:

- nadruk lig op uitvoering van droge schoonmaak werkzaamheden in productielocaties conform vastgesteld programma en duidelijke instructies en onder direct raadpleegbaar toezicht;

- door beperkte natte reinigingswerkzaamheden ook minder bezwarende omstandigheden,

Werkzaamheden uitvoeren:

- verrichten van dagelijkse reinigingswerkzaamheden aan machines, installaties, opstallen gebruik makend van verschillende werkmethoden, inclusief desinfecteren, hulpmiddelen en apparatuur conform vastgesteld programma en duidelijke instructies/protocollen;

- uitvoeren van periodieke reinigingswerkzaamheden aan opstallen en gebruik van materialen voor het werken op hoogte volgens duidelijke instructies en onder toezicht;

- realiseren van normen t.a.v. kwaliteit en tijd

Zelfstandigheid

- werkprogramma’s en werkmethoden duidelijk gedefinieerd;

- inspelen op beperkte verzoeken van productiepersoneel.

- inspelen op situaties die een aanpassing van de reguliere werkvolgorde vragen (afronding productiewerkzaamheden)

Communicatieve vaardigheden

- informatieve afstemming operationele werkzaamheden met productiepersoneel

- afstemming operationele werkzaamheden en bijzonderheden met leidinggevenden en collega’s

- conform medewerker schoonmaakonderhoud industrieel I

Opleiding en/of certificaten

Beschikking over een door de branche erkend certificaat dat aansluit op de door de branche vastgestelde eind-termen net betrekking tot de toegewezen werkzaamheden, zoals:

- (basis) vakopleiding schoonmaker/-maakster, of een vergelijkbaar certificaat.

Beschikking over een door de branche erkend certificaat dat aansluit op de door de branche vastgestelde eind-termen net betrekking tot de toegewezen werkzaamheden, zoals:

- (basis) vakopleiding industrieel/foodreiniging;

- aanvullende basiscursus veiligheid (VCA); afhankelijk van klantlocatie;

of een vergelijkbaar certificaat.

Ingevolge bijlage II van de cao 2014/2018 valt de functie Medewerker schoonmaakonderhoud industrieel I in loongroep 1 en de functie Medewerker schoonmaakonderhoud industrieel II in loongroep 1 plus 5% functietoeslag.

2.7

De eerste twaalf maanden van het dienstverband vormen de inleerperiode in de zin van artikel 14 lid 7 cao, waarbij het basisuurloon 85% van het hoogste uurloon in de loongroep bedraagt.

2.8

Bij de uitbetaling van het salaris over de maand september 2016 heeft Nancy Schoonmaakbedrijf een nabetaling gedaan van € 6.732,- met als omschrijving “
2012/2016 uren, toeslag, uitkering 5 weken vrije dagen”.

De procedure in eerste aanleg

3.1

Tegen de achtergrond van voormelde feiten heeft [appellant] in eerste aanleg – na wijziging van eis -
primairgevorderd – kort gezegd – veroordeling van Nancy Schoonmaakbedrijf tot:

(I) betaling van het achterstallig bruto salaris van € 29.348,76, inclusief te weinig ontvangen toeslagen, vermeerderd met 8% vakantietoeslag,

(II) betaling van de eindejaarsuitkering van in totaal € 1.936,97 over de jaren 2012 tot en met 2016,

(III) betaling van de wettelijke verhoging over I en II,

(IV) betaling van de wettelijke rente over I tot en met III,

(V) verhoging van de aanspraak op vakantie met 94,12 uur,

(VI) het bruto salaris per maand met ingang van 1 juli 2016 vast te stellen op € 2.066,09 exclusief vakantietoeslag en toeslagen,

(VII) toepassing van de algemeen verbindend verklaarde cao vanaf 1 juli 2016,

(VII) betaling van de proceskosten.

3.2

[appellant] heeft zijn primaire vordering gebaseerd op berekeningen die uitgaan van:

( a) inschaling als “Werknemer reiniging industrieel” waarvan het salaris gelijk is aan loongroep 1 plus een toeslag van 5%,

( b) een 40-urige werkweek,

( c) recht op een toeslag bijzondere uren voor uren gewerkte tussen 21:30 uur en 23:00 uur (1,5 uur) van 30% (maandag tot en met donderdag) respectievelijk 50% (vrijdag),

( d) recht op een eindejaarsuitkering.

3.3

[appellant] vordert verder - kort gezegd -:

subsidiair: achterstallig salaris c.a. gebaseerd op een toeslag van 5% en een 38-urige werkweek;

- meer subsidiair: achterstallig salaris c.a gebaseerd op alleen een 38-urige werkweek;

- meer meer subsidiair: achterstallig salaris c.a gebaseerd op een toeslag van 5% en een 36-urige werkweek; en

- meest subsidiair: achterstallig salaris c.a gebaseerd op alleen een 36-urige werkweek.

3.4

Bij vonnis van 14 september 2018 heeft de kantonrechter – kort samengevat – alleen de meest subsidiaire vordering (gedeeltelijk) toegewezen en Nancy Schoonmaakbedrijf veroordeeld tot betaling van € 9.406,27 bruto ter zake van achterstallig salaris, vakantietoeslag en eindejaarsuitkering, te vermeerderen met wettelijke verhoging van 10% en wettelijke rente vanaf de dag van dagvaarding, met veroordeling van Nancy Schoonmaakbedrijf in de proceskosten. Daarbij heeft de kantonrechter overwogen dat [appellant] geen aanspraak kan maken op de 5% functietoeslag, voor hem een werkweek van 36 uur geldt en hij aanspraak heeft op een toeslag voor bijzondere uren van 3,5 uur per week. Op het toegewezen bedrag is de nabetaling van € 6.732,- bruto (zie hierboven onder 2.8) al in mindering gebracht.

De procedure in hoger beroep

4.1

[appellant] kan zich met het vonnis van de kantonrechter niet verenigen en vordert in hoger beroep alsnog toewijzing van zijn (primaire, meer, of meer meer subsidiaire) vorderingen met veroordeling van Nancy Schoonmaakbedrijf in de kosten van de procedure in beide instanties. Hij heeft daartoe zeven grieven aangevoerd.

5% functietoeslag

5.1

[appellant] betoogt met grief 1 dat hij sinds 2 juli 2012 als schoonmaker van industriële machines in een vleesverwerkingsbedrijf werkzaam is en daarom had moeten worden ingedeeld, gelet op de cao 2012/2015, als ‘werknemer reiniging industrieel’ in functiegroep 13.01, met een indeling in loongroep 1 plus een functietoeslag van 5%. In de latere cao’s komen zijn werkzaamheden overeen met de functie ‘medewerker schoonmaakonderhoud industrieel II’, eveneens met een indeling in loongroep 1 plus een functietoeslag van 5%. Aangezien de aard van de werkzaamheden doorslaggevend is, is een certificaat niet vereist.

5.2

Nancy Schoonmaakbedrijf heeft aangevoerd dat alleen in de cao 2012-2013 een onderscheid wordt gemaakt tussen de functie ‘werknemer reiniging industrieel’(functie 13.01) en ‘allround werknemer reiniging industrieel’(functie 13.02). In de latere cao’s wordt (blijkens het NOK-schema) onderscheid gemaakt tussen de medewerkers schoonmaakonderhoud industrieel I en II. De functie ‘werknemer reiniging industrieel’(functie 13.01) heeft vanaf 1 januari 2015 de omschrijving ‘medewerker schoonmaakonderhoud industrieel II’ gekregen. [appellant] moest niet worden ingedeeld in de functie ‘werknemer reiniging industrieel’(functie 13.01) of later in de functie ‘medewerker schoonmaakonderhoud industrieel II’, omdat hij niet beschikt over een door de branche erkend certificaat. Hij is dus ‘allround werknemer reiniging industrieel’(functie 13.02), en valt onder loongroep 1, zonder de 5% functietoeslag. Subsidiair geldt dat zelfs al zou een certificaat niet vereist zijn, dan nog moet hij als ‘medewerker schoonmaakonderhoud industrieel I’ worden beschouwd (voorheen werknemer reiniging droge/schone foodindustrie (functie 13.05)) omdat zijn werkzaamheden, het schoonmaken van transporttafels (en niet van machines zoals hij stelt), voornamelijk droge schoonmaakwerkzaamheden betreffen conform een vastgesteld programma en duidelijke instructies, onder direct raadpleegbaar toezicht, en de werkprogramma’s en werkmethodes duidelijk gedefinieerd zijn.

5.3

Bij akte overleggen productie 2 met toelichting heeft [appellant] een certificaat Instructie Schoonmaken (Microvezel & Traditioneel) overgelegd en toegelicht dat zijn werkzaamheden bestaan uit het verwijderen van bloed en vet op tafels, wanden en vloer door middel van een hogedruk reiniger met warm water en schoonmaakmiddel. Met de hogedruk reiniger wordt alles afgespoeld en vervolgens worden met een andere machine de wanden, tafels en vloeren gedesinfecteerd. Dit rechtvaardigt zijn indeling in loongroep 1 met een functietoeslag van 5%, aldus [appellant] .

5.4

Nancy Schoonmaakbedrijf heeft bij antwoord-akte betoogd dat het overgelegde certificaat slechts ziet op algemene en niet op gespecialiseerde schoonmaakwerkzaamheden. [appellant] werkt niet in een slachterij maar in een vleesverwerkingsbedrijf. De werkzaamheden zijn dan ook niet (zo) bloederig als [appellant] suggereert. Er worden geen speciale reinigers gebruikt in verband waarmee men gecertificeerd moet zijn, en er is ook geen speciale kleding nodig. De werkzaamheden omvatten voornamelijk droge schoonmaakwerkzaamheden. De functie van [appellant] is hooguit ‘medewerker schoonmaakonderhoud industrieel I’, zonder 5% functietoeslag, aldus Nancy Schoonmaakbedrijf.

5.5

Ter comparitie heeft de raadsheer-commissaris partijen de suggestie gedaan om zich tot de commissie RAS te wenden, die ingevolge art. 13 cao een oordeel kan geven over de functie-indeling van [appellant] . Partijen hebben dit niet gedaan, zo maakt het hof uit de memoriewisseling op. Tussen partijen is nog steeds in geschil of de functie-indeling correct heeft plaatsgevonden. Partijen hebben geen door hen (beiden) geaccordeerde functiebeschrijving overgelegd en zijn het klaarblijkelijk niet eens over de beschrijving van de functie van [appellant] . Het hof beschikt over onvoldoende informatie om een oordeel te geven over de functie-indeling van [appellant] en wil over de volgende informatie beschikken.

Van [appellant]:

- een beschrijving van de referentiefunctie in het functiehandboek van ‘werknemer reiniging industrieel’ (functie 13.01), ‘allround werknemer reiniging industrieel’(functie 13.02), en ‘werknemer reiniging droge/schone foodindustrie’ (functie 13.05) op basis van de cao 2012/2015 (zo nodig op te vragen bij RAS, zie Bijlage II cao);

- een beschrijving van de referentiefunctie in het functiehandboek van ‘medewerker schoonmaakonderhoud industrieel I en II’ op basis van de cao 2014/2018 en op basis van de cao 2016/2018 (zo nodig op te vragen bij RAS, zie Bijlage II cao);

- een nauwkeurig opgave van de werkzaamheden van [appellant] , alsmede van de hulpmiddelen en kleding die hij gebruikt(e), zowel bij Randstad Vleesgroothandel B.V. als bij [naam 1] & Zn. B.V.

Van Nancy Schoonmaakbedrijf:

- een nauwkeurig opgave van de werkzaamheden van [appellant] , alsmede van de hulpmiddelen en kleding die hij gebruikt(e), zowel bij Randstad Vleesgroothandel B.V. als bij [naam 1] & Zn. B.V.

- een opgave welk certificaat zou ontbreken voor de indeling in de functie van ‘medewerker schoonmaakonderhoud industrieel II’.

Aantal gewerkte uren per week

5.6

Ten aanzien van het aantal gewerkte uren heeft [appellant] gesteld dat hij 40 dan wel 38 uur per week werkt, dit in afwijking van de 36 uur per week zoals overeengekomen in zijn arbeidsovereenkomst. [appellant] heeft onder andere gewezen op zijn werktijden van 15:00 uur tot 23:00 uur en de beslissing van de kantonrechter in de zaak van zijn collega [naam 2] - met wie hij samenwerkt - dat [naam 2] 38 uur per week werkt. Het is het hof ambtshalve bekend dat [naam 2] zijn vordering tot uitbetaling van meer dan 38 uren inmiddels in de procedure in hoger beroep aanhangig bij dit hof onder nummer 200.265.938/01, heeft ingetrokken. Het hof wil weten of dit dan ook voor [appellant] tot aanpassing van zijn vorderingen ten aanzien van het gevorderde aantal uren leidt en in het verlengde daarvan ook ten aanzien van de gevorderde toeslag bijzondere uren, de gevorderde vakantie-uren en de gevorderde verklaring voor recht van het bruto salaris per 1 juli 2016 tot een aanpassing leidt.

Toeslag bijzondere uren

5.7

[appellant] heeft gegriefd tegen het oordeel van de kantonrechter dat de door hem genoemde bedragen ter zake van de bijzondere toeslag onnavolgbaar zijn (productie 10 en productie 7 conclusie na comparitie van partijen tevens wijziging van eis) en daarom wordt uitgegaan van de berekening van Nancy Schoonmaakbedrijf (productie 6 conclusie na comparitie). Het hof wil van [appellant] een schriftelijke toelichting op zijn berekeningen. Verder is de door de kantonrechter bedoelde productie 6 in het dossier van het hof slecht leesbaar. Het hof verzoekt Nancy Schoonmaakbedrijf een goed leesbaar exemplaar over te leggen.

Nabetaling

5.8

Volgens [appellant] omvat de nabetaling van € 6.732,00 een bedrag van € 1.899,30 ter zake van vrije niet betaalde dagen. Nancy Schoonmaakbedrijf ontkent dit. Het hof verzoekt Nancy Schoonmaakbedrijf een gedetailleerde specificatie te verschaffen van het bedrag van € 6.732,00 bruto.

Comparitie

5.9

Het hof zal een comparitie van partijen gelasten ten overstaan van drie raadsheren en deze comparitie benutten om de gevraagde (schriftelijke) informatie, die voorafgaand aan de comparitie van partijen per akte dient te worden overgelegd, met partijen te bespreken. Partijen dienen er rekening mee te houden dat ook andere geschilpunten tijdens de comparitie aan de orde kunnen komen. Ook zal ter comparitie worden bezien of een minnelijke regeling tot de mogelijkheden behoort.

5.1

Met het oog op het voorgaande acht het hof het gewenst dat [appellant] in persoon ter zitting zal verschijnen en dat namens Nancy Schoonmaakbedrijf in elk geval de heer [X] ter zitting aanwezig zal zijn.

5.11

Indien de zittingen van het hof nog niet zijn hervat op de geplande datum van de comparitie, zal tijdig en na overleg met partijen, een nieuwe datum worden bepaald.

5.12

Het hof houdt iedere verdere beslissing aan.

Beslissing

Het hof:

- beveelt partijen in persoon, als het om een rechtspersoon gaat deugdelijk vertegenwoordigd door een persoon die van de zaak op de hoogte is en bevoegd is om een schikking aan te gaan, vergezeld van hun raadslieden, voor het verstrekken van inlichtingen en het beproeven van een minnelijke regeling, voor het hof te verschijnen in het Paleis van Justitie aan de Prins Clauslaan 60 te Den Haag, en wel op
donderdag 25 juni 2020 om 13:30 uur;

- bepaalt dat uitstel van deze comparitie eenmalig zal worden verleend, indien daarom, onder opgave van verhinderdata van beide partijen,
binnen twee weken na dit arrestschriftelijk wordt verzocht;

- bepaalt dat partijen de gevraagde bescheiden en eventuele andere bescheiden waarop zij een beroep zouden willen doen, zullen overleggen door deze bij akte (met toelichting)
uiterlijk twee weken vóór de comparitieaan de griffie handel en aan de wederpartij te zenden;

- houdt iedere verdere beslissing aan.

Dit arrest is gewezen door mrs. M.D. Ruizeveld, C.J. Frikkee en A.J. Swelheim en is uitgesproken ter openbare terechtzitting van 31 maart 2020 in aanwezigheid van de griffier.