ECLI:NL:GHAMS:2026:1193 - Gerechtshof Amsterdam - Ondernemingskamer verklaart Kirsha B.V. niet-ontvankelijk...

Uitspraak

beschikking

___________________________________________________________________

GERECHTSHOF AMSTERDAM

ONDERNEMINGSKAMER

zaaknummer: 200.363.177/01 OK

beschikking van de Ondernemingskamer van 1 mei 2026

inzake

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

KIRSHA B.V.,

gevestigd te Ridderkerk,

VERZOEKSTER,

advocaten:
mrs. E. den Hartogen
L.H. Hordijk, kantoorhoudende te Capelle aan den IJssel,

t e g e n

1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

LOGFRET B.V.,

gevestigd te Ridderkerk,

VERWEERSTER,

2. de rechtspersoon naar buitenlands recht

LOGISTIQUE HOLDING S.A.S.,

gevestigd te Aulnay-sous-Bois, Frankrijk,

3. de rechtspersoon naar buitenlands recht

SOCIÉTÉ DE MANAGEMENT ADMINISTRATIF ET INFORMATIQUE SMAI,

gevestigd te Aulnay-sous-Bois, Frankrijk,

BELANGHEBBENDEN,

advocaten:
mrs. M. van Langevelden
P. van den Berg, kantoorhoudende te Utrecht,

Hierna zullen partijen en andere (rechts)personen als volgt worden aangeduid:

Verzoekster als:

Kirsha

de bestuurder en enig aandeelhouder van verzoekster, [de DGA van Kirsha] , als:

[de DGA van Kirsha]

Logfret B.V. als:

Logfret

Logistique Holding S.A.S. als

Logistique

Société de Management Administratif et Informatique SMAI als:

SMAI

Logfret, Logistique en SMAI gezamenlijk als:

Logfret c.s.

1.Het verloop van het geding

1.1

Kirsha heeft bij verzoekschrift van 31 december 2025, zoals ter zitting gewijzigd, de Ondernemingskamer verzocht, samengevat:

1. een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken van Logfret over de periode vanaf januari 2021;

2. als onmiddellijke voorzieningen voor de duur van de procedure:

a. een tijdelijke bestuurder met doorslaggevende stem bij Logfret te benoemen en te bepalen dat deze bestuurder zelfstandig bevoegd is Logfret te vertegenwoordigen;

b. een in goede justitie te bepalen percentage van de door Logistique gehouden aandelen in Logfret ten titel van beheer over te dragen aan de door de Ondernemingskamer te benoemen tijdelijke bestuurder;

c. te bepalen dat de kosten van de te benoemen tijdelijke bestuurder tevens beheerder van aandelen ten laste van Logfret komen;

d. althans zodanige voorziening(en) te treffen als de Ondernemingskamer geraden acht;

3. Logfret te veroordelen in de kosten van de procedure.

1.2

Logfret c.s. hebben bij verweerschrift van 25 maart 2026 de Ondernemingskamer verzocht het enquêteverzoek en de verzochte onmiddellijke voorzieningen af te wijzen, met veroordeling van Kirsha in de kosten van de procedure.

1.3

Het verzoek is behandeld op de zitting van de Ondernemingskamer van 16 april 2026. De advocaten hebben toen de standpunten van de verschillende partijen toegelicht aan de hand van overgelegde aantekeningen. Kirsha heeft van tevoren nadere producties toegestuurd en in het geding gebracht. Partijen en hun advocaten hebben vragen van de Ondernemingskamer beantwoord en inlichtingen verstrekt.

1.4

Op verzoek van de Ondernemingskamer heeft de advocaat van Logfret c.s. bij e-mailbericht van 17 april 2025 een afschrift van de notariële akte van uitgifte van aandelen van 10 april 2026 aan de Ondernemingskamer en aan de advocaat van Kirsha doen toekomen.

2.Inleiding en feiten

Inleiding

2.1

Kirsha hield een belang van 27,44% en Logistique hield een belang van 72,56% in Logfret. Logfret is expediteur. In die hoedanigheid bemiddelde zij in nationaal en internationaal vrachtvervoer over de weg, via de zee of door de lucht en verrichtte zij daarmee verwante logistieke werkzaamheden. Kirsha verwijt Logfret c.s. met name dat door de personen achter Logistique in 2021 Logfret Benelux B.V. (hierna: Logfret Benelux) is opgericht en dat de activiteiten van Logfret naar Logfret Benelux zijn overgeheveld. De omzet van Logfret is gekelderd van ruim € 10 miljoen in 2022 naar € 2,4 miljoen in 2023 en nagenoeg nihil in 2024. Dit levert (naast andere gronden) volgens Kirsha gegronde redenen op voor twijfel aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van Logfret.

Feiten

2.2

Logfret is opgericht op 28 maart 2006. Bij oprichting van Logfret werd Kirsha (in de persoon van [de DGA van Kirsha] ) benoemd tot bestuurder. Van de (tot 10 april 2026) 5000 door Logfret uitgegeven aandelen werden er vanaf 14 maart 2013 1.372 gehouden door Kirsha (27,44% van het geplaatste aandelenkapitaal) en 3.628 door Logistique (72,56% van het geplaatste aandelenkapitaal). Logistique maakt onderdeel uit van een internationale groep vennootschappen die zich bezighoudt met vervoer en expeditie.

2.3

Op 22 september 2016 heeft de Belastingdienst een bezoek gebracht aan het kantoor van Logfret en met (onder meer) [de DGA van Kirsha] gesproken over de btw-aangiften die Logfret verzorgde als zogenaamd beperkt fiscaal vertegenwoordiger (BFV) voor een Portugese vennootschap. In het van dit bezoek door de Belastingdienst opgemaakte verslag is vermeld dat geen enkele levering met betrekking tot deze Portugese vennootschap door Logfret op juiste wijze in de aangifte omzetbelasting is opgenomen, dat een naheffingsaanslag aan de Portugese vennootschap zal worden opgelegd en als deze niet inbaar blijkt de verschuldigde omzetbelasting op Logfret kan worden verhaald. [de DGA van Kirsha] heeft Logistique niet geïnformeerd over het bezoek van de Belastingdienst en het daarvan opgemaakte verslag.

2.4

Op 12 mei 2017 is Kirsha ontslagen als bestuurder van Logfret en is SMAI tot bestuurder van Logfret benoemd. Sinds 1 januari 2019 is S. Bick managing director en volledig gevolmachtigde van Logfret.

2.5

Bij vonnis van 21 oktober 2020 van de rechtbank Rotterdam is de vordering van Logistique tot uitstoting (artikel 2:336 (oud) BW) van Kirsha afgewezen.

2.6

Op 22 maart 2021 is Logfret Benelux B.V. (hierna: Logfret Benelux) opgericht. Enig aandeelhouder van Logfret Benelux is de Zwitserse vennootschap Univest Finance SA. Bestuurder van Logfret Benelux is S. Bick. Logfret Benelux is gevestigd op hetzelfde adres als Logfret.

2.7

De Belastingdienst heeft een naheffingsaanslag d.d. 29 december 2021 (over het tijdvak 1 januari 2016 tot en met 31 augustus 2016) van € 2.531.369 opgelegd aan de onder 2.3 bedoelde Portugese vennootschap en een naheffingsaanslag van dezelfde datum van

€ 478.855 (over het tijdvak 1 januari 2016 tot en met 31 mei 2016) aan een andere Portugese vennootschap waarvoor Logfret als beperkt fiscaal vertegenwoordiger is opgetreden.

2.8

Op de aandeelhoudersvergadering van Logfret van 28 november 2022 is de jaarrekening 2021 van Logfret vastgesteld.

2.9

Bij brief van 22 juli 2025 heeft [de DGA van Kirsha] namens Kirsha aan de directie van Logfret vragen gesteld over overheveling van activiteiten door Logfret aan Logfret Benelux.

2.1

Op 13 november 2025 heeft een aandeelhoudersvergadering van Logfret plaatsgevonden. Op de agenda van deze vergadering stond onder meer een voorgenomen besluit tot uitgifte van 23.000 aandelen door Logfret. In de van deze vergadering opgemaakte concept notulen is onder meer vermeld:

“
5. Issue of 23,000 shares with a nominal value of € 30 in the Company’s capital.

MvL explains it is proposed to issue new shares to improve the Company’s solvency. The provisions of the articles of association will be adhered to during the issuance. This means that current shareholders will be invited to subscribe for new shares in proportion to their current shareholdings. The shares will have to be paid up in cash upon issuance, with Logistique Holding S.A.S. being given the opportunity to offset the contribution for new shares against receivables on the Company.

(…).

Logistique Holding S.A.S. votes in favor of the proposal and Kirsha B.V. votes against.

It is therefore decided to issue 23,000 new shares with a nominal value of € 30, to be fully paid up in cash upon issue, with Logistique Holding S.A.S. being given the opportunity to offset the contribution on the new shares against the receivables on the Company.”

Kirsha heeft tijdens de aandeelhoudersvergadering vragen gesteld over de enorme daling van de omzet van Logfret in 2023 en 2024. Tijdens deze aandeelhoudersvergadering is voorts besloten om de naam van Logfret te wijzigen in HBL B.V. en zijn de jaarrekeningen 2022, 2023 en 2024 vastgesteld. Kirsha heeft daarbij steeds tegengestemd.

2.11

Bij notariële akte van 10 april 2026 heeft Logfret 23.000 aandelen in haar kapitaal tegen een uitgifteprijs van € 30 per aandeel uitgegeven aan Logistique. Betaling door Logistique heeft plaatsgevonden door verrekening met een vordering van haar op Logfret.

3.De gronden van de beslissing

3.1

Kirsha heeft aan haar verzoek ten grondslag gelegd dat er gegronde redenen zijn voor twijfel aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van Logfret en dat de toestand van de vennootschap nodig maakt dat onmiddellijke voorzieningen worden getroffen. Als toelichting heeft Kirsha – samengevat – het volgende naar voren gebracht:

- De omzet en de winst van Logfret zijn in een periode van drie jaar volledig verdampt. Een goede verklaring daarvoor wordt niet gegeven, de op de aandeelhoudersvergadering van 13 november 2025 verstrekte informatie is uiterst summier.

- De activiteiten van Logfret zijn overgeheveld naar Logfret Benelux, een vennootschap die zich bezighoudt met dezelfde activiteiten als Logfret, is gevestigd op hetzelfde adres als Logfret, en werkt met hetzelfde personeel. De naamswijziging van Logfret in HBL B.V. wijst erop dat wordt aangestuurd op liquidatie van Logfret en een voortzetting van de activiteiten van Logfret in Logfret Benelux.

- Na de aandeelhoudersvergadering van 28 november 2022 is Kirsha niet meer op de hoogte gehouden van de (enorme daling van de) omzet en winst van Logfret. Over het overhevelen van de activiteiten van Logfret naar Logfret Benelux is evenmin informatie verstrekt. De eerstvolgende aandeelhoudersvergadering vond pas plaats op 13 november 2025, eerst toen zijn de jaarrekeningen 2022, 2023 en 2024 van Logfret aan Kirsha voorgelegd.

3.2

Logfret c.s. hebben gemotiveerd verweer gevoerd.

Ontvankelijkheid.

3.3

Uit het bepaalde in artikel 2:346 lid 1 sub b BW Pro volgt dat (voor zover hier relevant) tot het indienen van een enquêteverzoek bevoegd zijn de houders van aandelen of certificaten van aandelen die gezamenlijk ten minste een tiende gedeelte van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigen. Deze ontvankelijkheidsdrempel vindt zijn rechtvaardiging in de omstandigheid dat het instellen van een enquête om diverse redenen bezwarend is voor een vennootschap en de met haar verbonden onderneming. Daarom wordt een minimale steun van het verzoek verlangd, gemeten aan – in dit geval – het geplaatste kapitaal van de vennootschap. Het strookt met deze ratio dat de Ondernemingskamer onderzoekt of op het moment van haar beslissing de gezamenlijke verzoekers voldoen aan de wettelijke eisen (zie: Hoge Raad 8 juli 2011, ECLI:NL:HR:2011:BQ0505,
Emba, r.o. 3.6.2 en OK 16 mei 2019, ECLI:NL:GHAMS:2019:1936,
Salo).

3.4

Op het moment van het indienen van het enquêteverzoek voldeed Kirsha aan de kapitaalseis van artikel 2:346 lid 1 sub b BW Pro. Omdat op de aandeelhoudersvergadering van Logfret van 13 november 2025 was besloten tot uitgifte van 23.000 aandelen in het kapitaal van Logfret tegen een uitgifteprijs van € 30 per aandeel, heeft de Ondernemingskamer ter zitting aan de orde gesteld of de uitgifte inmiddels had plaatsgevonden. Logfret heeft toen meegedeeld dat de uitgifte op 10 april 2026 had plaatsgevonden. De Ondernemingskamer heeft na afloop van de zitting de notariële akte van uitgifte van aandelen opgevraagd. De advocaat van Logfret heeft een afschrift van deze akte bij e-mailbericht van 17 april 2026 aan de Ondernemingskamer en de advocaat van Kirsha doen toekomen.

3.5

Door de uitgifte van Logfret van 23.000 aandelen in haar kapitaal aan Logistique voldoet Kirsha op het moment van deze beschikking niet langer aan de kapitaalseis van artikel 2:346 lid 1 sub b BW Pro. Het enquêteverzoek van Kirsha ten aanzien van Logfret heeft niet mede betrekking op een onderzoek naar de aandelenuitgifte als gevolg waarvan Kirsha niet langer voldoet aan de kapitaalseis (vgl. HR 11 april 2014, ECLI:NL:HR:2014:905, Slotervaart). Kirsha noemt in haar verzoekschrift weliswaar dat haar aandelenbelang als gevolg van de uitgifte verwatert, wellicht met het doel haar de enquêtebevoegdheid te ontnemen, maar heeft niet toegelicht waarom er gegronde reden bestaat om te twijfelen aan een juist beleid of juiste gang van zaken bij die uitgifte. Dat de benarde financiële situatie van Logfret gediend werd met de uitgifte, lijdt geen twijfel. De slotsom is dat Kirsha op het moment van deze beschikking niet voldoet aan de kapitaalseis van artikel 2:346 lid 1 sub b BW Pro en dat geen grond bestaat om haar desondanks toch bevoegd te achten om te verzoeken een onderzoek te gelasten naar het beleid en de gang van zaken van Logfret. Dit betekent dat Kirsha niet-ontvankelijk is in haar verzoek. Aan een beoordeling van het enquêteverzoek en de verzochte onmiddellijke voorzieningen komt de Ondernemingskamer dan niet toe.

Tot slot

3.6

De Ondernemingskamer ziet in de omstandigheid dat pas ter zitting duidelijk is geworden dat de uitgifte van aandelen door Logfret aan Logistique had plaatsgevonden aanleiding om een proceskostenveroordeling achterwege te laten.

4.De beslissing

De Ondernemingskamer:

verklaart Kirsha B.V. niet-ontvankelijk in haar verzoek.

Deze beschikking is gegeven door mr. W.A.H. Melissen, voorzitter, mr. A.W.H. Vink en mr. G.P. Oosterhoff, raadsheren, en mr. D.E.M. Aleman en drs. V. Moolenaar, raden, in tegenwoordigheid van mr. L van Hoof, griffier, en in het openbaar uitgesproken door mr. W.A.H. Melissen op 1 mei 2026.