Uitspraak
vonnis
RECHTBANK ROTTERDAM
Team handel en haven
zaaknummer / rolnummer: C/10/683265 / HA ZA 24-645
Vonnis van 16 juli 2025
in de zaak van
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
NEWBUS BEHEER B.V.,
gevestigd te Mijnsheerenland, gemeente Hoeksche Waard,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
INVINT I B.V.,
gevestigd te Schiedam,
eiseressen,
advocaat mr. P.S. Jonker te Rotterdam,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
YOIN HOLDING B.V. (voorheen genaamd YOUFONE HOLDING B.V.),
gevestigd te Rotterdam,
gedaagde,
advocaat mr. J.C.J. van de Rakt te Rotterdam.
Partijen zullen hierna Newbus, Invint en Yoin Holding genoemd worden.
1.De zaak in het kort
Newbus en Invint stellen recht te hebben op betaling van Yoin Holding van de overeengekomen earn out in het kader van de verkoop van Youfone Zakelijk door Yoin Holding aan KPN. Yoin Holding betwist dit en stelt dat niet is voldaan aan de betreffende voorwaarden. De rechtbank oordeelt dat in ieder geval is voldaan aan de voorwaarden van de simkaarten earn out. Om te beoordelen of ook aan voorwaarden van de aandelen earn out is voldaan, moet Yoin Holding nadere stukken in het geding brengen waaruit de verkooprijs van Youfone Zakelijk kan worden afgeleid. Als blijkt dat aan de voorwaarden voor de aandelen earn out is voldaan, is Yoin Holding die earn out verschuldigd en niet de simkaarten earn out.
2.De procedure
2.1.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- het vonnis in incident van 23 oktober 2024, en de daarin vermelde processtukken,
- de conclusie van antwoord, met producties 3 tot en met 5,
- de brief van de rechtbank van 17 december 2024, waarbij partijen zijn opgeroepen voor een mondelinge behandeling,
- de e-mail van de rechtbank van 10 februari 2025, waarbij een zittingsagenda aan partijen is verstuurd,
- de akte houdende overlegging producties van Newbus en Invint, met producties 20 tot en met 28,
- de mondelinge behandeling van 18 maart 2025 en de daarbij overgelegde spreekaantekeningen van Newbus en Invint en Yoin Holding.
2.2.
Ten slotte is vonnis bepaald.
3.De feiten
3.1.
Newbus, (de rechtsvoorganger van) Invint en W. [naam holding] B.V. (hierna: [naam holding] ) hielden tot 17 juli 2020 ieder 33 1/3% van de aandelen in Datri B.V. (hierna: Datri), een zakelijke telecomprovider.
3.2.
Yoin Holding hield alle aandelen in Youfone Nederland B.V. (hierna: Youfone Nederland), een telecomprovider gericht op consumenten. De heer [persoon A] (hierna: [persoon A] ) is [naam functie] van Yoin Holding.
3.3.
In 2020 hebben Newbus, Invint en [naam holding] een deel van hun aandelen in Datri verkocht en geleverd aan Yoin Holding. Na levering was de aandelenverhouding in Datri als volgt: Newbus en Invint ieder nog 12,5%, [naam holding] nog 25% en Yoin Holding 50%.
3.4.
In 2022 zijn partijen in onderhandeling getreden over de verkoop van de resterende aandelen van Newbus en Invint in Datri aan Yoin Holding. Een e-mail van [persoon A] aan Newbus en Invint van 14 februari 2022 luidt voor zover hier van belang:
“(…)
Zoals afgesproken zou ik de afspraken nog bevestigen waarna we met een vaststellingsovereenkomst aan de gang kunnen.
Deze afspraken zijn door ons gemaakt:
(…)
Nabetaling:
Newbus en Invint ontvangen ieder afzonderlijk 250.000 euro indien Datri BV 40.000 actieve simkaarten heeft binnen 5 jaar vanaf transactie datum.
Newbus en Invint ontvangen ieder afzonderlijk 250.000 euro indien Datri BV 40.000 actieve simkaarten heeft binnen 5 jaar vanaf transactie datum.
Newbus en Invent ontvangen iedere afzonderlijk 550.000 euro indien Datri BV voor een prijs van minimaal 6 miljoen euro (company value) of meer wordt verkocht binnen 3 jaar vanaf transactie datum. Daarmee vervalt wel de regeling van de 40.000 simkaarten zoals in de vorige bullet is beschreven
Newbus en Invent ontvangen iedere afzonderlijk 550.000 euro indien Datri BV voor een prijs van minimaal 6 miljoen euro (company value) of meer wordt verkocht binnen 3 jaar vanaf transactie datum. Daarmee vervalt wel de regeling van de 40.000 simkaarten zoals in de vorige bullet is beschreven
(…)
Volgens mij is dit het wel en kunnen we aan de vaststelling gaan werken.
(…)”.
3.5.
Op 21 februari 2022 hebben Newbus en Invint de uitgangspunten voor de op stellen overeenkomst naar hun advocaat gestuurd. Een van de uitgangspunten is de onder 3.4 vermelde e-mail. De overige uitgangspunten luiden voor zover hier van belang:
“(…)
Overige uitgangspunt
Hieronder staan de uitgangspunten voor de uit te voeren transactie:
(…)
12. met betrekking tot de earn out informeert Youfone Holding ieder jaar op 1 januari over de status
13. de earnout wordt direct uitbetaald bij het behalen van 40.000 sims of op het moment van een mogelijke transactie van Datri BV aan een derde partij zoals beschreven in de mail van [persoon A] .
14. als Youfone om welke reden dan ook de activiteiten van Datri onder brengt in een andere constructie of identiteit en/of de constructie en of naam van Youfone Holding verandert dan blijven alle gemaakte afspraken gelden met daarbij het recht op de afgesproken earn out in takt
(…)”.
3.6.
De onderhandelingen tussen partijen hebben op 3 maart 2022 geleid tot een overeenkomst getiteld ‘Vaststellingsovereenkomst’ (hierna: VSO), waarbij Newbus en Invint hun aandelen in Datri hebben verkocht aan Yoin Holding. De levering heeft plaatsgevonden op 30 maart 2022. De VSO – waarin Newbus en Invint zijn aangeduid als ‘Verkopers’, Yoin Holding als ‘Koper’ en Datri als ‘de Vennootschap’ – luidt voor zover hier van belang:
“(…)
2. KOOPPRIJS / TERUGBETALING VERSTREKT KAPITAAL
2.1
De koopprijs voor de Aandelen bedraagt EUR 400.000, waarvan EUR 200.000 voor Newbus Beheer B.V. en EUR 200.000 voor Invint I B.V.
(…)
4.NABETALINGEN / EARN OUT REGELING
4.1
Naast de hiervoor omschreven transactie is tussen Koper en Verkopers de volgende “earn out regeling” overeengekomen:
Indien en zodra de Vennootschap binnen 5 jaar na de leveringsdatum 40.000 actieve simkaarten heeft gerealiseerd, zal door Koper alsdan direct aan beide Verkopers afzonderlijk een nabetaling plaatsvinden ten bedrage van EUR 250.000,
Indien en zodra de Vennootschap binnen 5 jaar na de leveringsdatum 40.000 actieve simkaarten heeft gerealiseerd, zal door Koper alsdan direct aan beide Verkopers afzonderlijk een nabetaling plaatsvinden ten bedrage van EUR 250.000,
of
Indien en zodra de Vennootschap binnen 3 jaar na de leveringsdatum voor een prijs van minimaal EUR 6 miljoen (Company Value) wordt verkocht aan een derde partij, zal door Koper alsdan direct aan beide Verkopers afzonderlijk een nabetaling plaatsvinden van EUR 550.000. De nabetalingsverplichting onder de eerste bullet komt daarmee te vervallen.
Indien en zodra de Vennootschap binnen 3 jaar na de leveringsdatum voor een prijs van minimaal EUR 6 miljoen (Company Value) wordt verkocht aan een derde partij, zal door Koper alsdan direct aan beide Verkopers afzonderlijk een nabetaling plaatsvinden van EUR 550.000. De nabetalingsverplichting onder de eerste bullet komt daarmee te vervallen.
4.2
Koper zal Verkopers ieder jaar in januari informeren over de status van de hiervoor omschreven condities.
(…)”.
3.7.
Op 29 augustus 2022 is de statutaire naam van Datri gewijzigd in Youfone Zakelijk B.V. (hierna: Youfone Zakelijk).
3.8.
Op 26 juli 2023 heeft Yoin Holding haar aandelen in Youfone Zakelijk en Youfone Nederland verkocht aan KPN B.V. (hierna: KPN). Na goedkeuring van de ACM heeft Yoin Holding de betreffende aandelen op 4 april 2024 geleverd aan KPN.
3.9.
Bij brief van 31 januari 2024 heeft de advocaat van Yoin Holding aan de advocaat van Newbus en Invint onder meer bericht dat Youfone Zakelijk per 31 december 2023 36.599 actieve simkaarten heeft gerealiseerd. Bij e-mail van 19 maart 2024 heeft de advocaat van Yoin Holding geschreven dat het eerder aantal doorgegeven actieve simkaarten onjuist is en dat het correct aantal actieve simkaarten per 31 december 2023 33.922 bedraagt.
4.Het geschil
4.1.
Bij vonnis in incident heeft de rechtbank de vordering onder I) (zie tussenvonnis 23 oktober 2024 onder 3) – die eerder al door de rechtbank was aangemerkt als incidentele vorderingen – afgewezen.
4.2.
In de hoofdzaak resteren de volgende, uitvoerbaar bij voorraad te verklaren, vorderingen:
“II) Te verklaren voor recht dat Yoin Holding gehouden is om aan Newbus en Invint ieder een bedrag van € 550.000,00 te betalen, indien blijkt dat de verkoopprijs van de aandelen Youfone Zakelijk hoger is dan € 6 miljoen, dan wel, indien deze verkoopprijs lager is dan € 6 miljoen, om aan Newbus en Invint ieder een bedrag van € 250.000,00 te betalen, indien en zodra Youfone Zakelijk binnen 5 jaar na de leveringsdatum (20 maart 2022) 40.000 actieve simkaarten heeft gerealiseerd;
III) Yoin Holding te veroordelen tot betaling aan zowel Invint als Newbus van een bedrag van primair € 550.000,00, indien blijkt dat de verkoopprijs van de aandelen Youfone Zakelijk hoger is dan € 6 miljoen, subsidiair tot betaling aan zowel Invint als Newbus van een bedrag van € 250.000,00, indien en zodra Youfone Zakelijk het aantal van 40.000 actieve simkaarten heeft gerealiseerd;
IV) Yoin Holding te veroordelen tot betaling aan Newbus en Invint de wettelijke handelsrente ex artikel 6:119a BW over de onder III genoemde bedragen vanaf de verschuldigdheid ervan tot aan het moment van algehele voldoening;
V) Yoin Holding te veroordelen in de kosten van deze procedure, de nakosten daarin begrepen”.
4.3.
De conclusie van Yoin Holding strekt tot afwijzing van het gevorderde, met veroordeling van Newbus en Invint, bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad, in de proceskosten, te vermeerderen met wettelijke rente.
4.4.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
5.De beoordeling
5.1.
Yoin Holding heeft gesteld en onderbouwd dat haar statutaire naam is gewijzigd van Youfone Holding B.V. in Yoin Holding B.V. De rechtbank zal de tenaamstelling van de gedaagde partij te wijzigen in ‘Yoin Holding B.V.’, zoals ook blijkt uit de aanhef van dit vonnis.
5.2.
Newbus en Invint baseren hun vordering op nakoming van artikel 4.1 VSO. Zij stellen dat partijen in die bepaling een earn out regeling zijn overeengekomen op grond waarvan Newbus en Invint – kort gezegd – recht hebben op 1) een nabetaling van ieder € 250.000,00 als binnen 5 jaar 40.000 simkaarten zijn gerealiseerd (hierna: de simkaarten earn out) of 2) een nabetaling van ieder € 550.000,00 als Youfone Zakelijk binnen 3 jaar voor een bedrag van minimaal € 6 miljoen wordt verkocht (hierna: de aandelen earn out). Newbus en Invint vermoeden dat Youfone Zakelijk in 2023 voor meer dan € 6 miljoen is verkocht aan KPN. Daarmee is de aandelen earn out van toepassing. Als Youfone Zakelijk voor een lager bedrag is verkocht, dan is de simkaarten earn out van toepassing. Eind 2023 bedroeg het aantal actieve simkaarten 33.922. Daarna heeft Yoin Holding geen informatie meer verstrekt. Newbus en Invint vermoeden dat het aantal van 40.000 actieve simkaarten inmiddels ruimschoots is gerealiseerd, zodat aan de voorwaarden voor deze earn out is voldaan.
5.3.
Yoin Holding betwisten dat Newbus en Invint recht hebben op een nabetaling op grond van de earn out regeling in artikel 4.1 VSO. Zij voeren aan dat Youfone Zakelijk is verkocht voor een bedrag lager dan € 6 miljoen. De aandelen earn out is dus niet van toepassing. De simkaarten earn out kan ook niet van toepassing zijn, omdat deze door de verkoop van Youfone Zakelijk aan KPN is komen te vervallen. De bedoeling van partijen was om de koopprijs in de VSO (deels) afhankelijk te maken van de (toekomstige) prestaties van Youfone Zakelijk. Bij goede resultaten zouden zowel koper als verkopers (door middel van de earn out regeling) profiteren van de goede resultaten van Youfone Zakelijk. Bij tegenvallende resultaten zouden koper en verkopers beide niet profiteren. Het is in overeenstemming hiermee dat de simkaarten earn out bij iedere verkoop van Youfone Zakelijk aan een derde zou vervallen. Als de simkaarten earn out na verkoop aan een derde zou blijven bestaan, dan zouden alleen Newbus en Invint hiervan profiteren. Dat was niet de bedoeling van partijen.
Uitlegmaatstaf
5.4.
Nu partijen artikel 4.1 VSO verschillend interpreteren, moet de rechtbank de VSO op dit punt uitleggen. Bij die uitleg komt het aan op de zin die partijen in de
gegeven omstandigheden over en weer redelijkerwijs aan deze bepaling mochten toekennen
en op hetgeen zij te dien aanzien redelijkerwijs van elkaar mochten verwachten (de
Haviltex-maatstaf). Daarbij zijn alle omstandigheden van het geval van belang, in hun onderlinge samenhang bezien. Ook indien groot gewicht toekomt aan de taalkundige betekenis van de tekst van de overeenkomst, bijvoorbeeld omdat – zoals in dit geval – sprake is van een commerciële overeenkomst tussen professioneel opererende partijen, kunnen de overige omstandigheden van het geval steeds meebrengen dat een andere (dan de taalkundige) betekenis aan de bepalingen van de overeenkomst moet worden gehecht. Van beslissende betekenis zijn namelijk steeds alle omstandigheden van het concrete geval, gewaardeerd naar hetgeen de maatstaven van redelijkheid en billijkheid meebrengen.
Uitleg earn out regeling
5.5.
Naar het oordeel van de rechtbank biedt de tekst van de VSO geen aanknopingspunten voor de door Yoin Holding gegeven uitleg van artikel 4.1 VSO. Artikel 4.1 vermeldt twee earn out mogelijkheden: onder het eerste bulletpoint staat dat Yoin Holding aan Newbus en Invint ieder een nabetaling doet van € 250.000,00
“Indien en zodra de Vennootschap binnen 5 jaar na de leveringsdatum 40.000 actieve simkaarten heeft gerealiseerd”(de simkaarten earn out) en onder het tweede bulletpoint staat dat Yoin Holding aan Newbus en Invint ieder een nabetaling doet van € 550.000,00
“Indien en zodra de Vennootschap binnen 3 jaar na de leveringsdatum voor een prijs van minimaal EUR 6 miljoen (Company Value) wordt verkocht aan een derde partij”(de aandelen earn out).
“Indien en zodra de Vennootschap binnen 5 jaar na de leveringsdatum 40.000 actieve simkaarten heeft gerealiseerd”(de simkaarten earn out) en onder het tweede bulletpoint staat dat Yoin Holding aan Newbus en Invint ieder een nabetaling doet van € 550.000,00
“Indien en zodra de Vennootschap binnen 3 jaar na de leveringsdatum voor een prijs van minimaal EUR 6 miljoen (Company Value) wordt verkocht aan een derde partij”(de aandelen earn out).
5.6.
Zodra aan de voorwaarden voor verschuldigdheid van de aandelen earn out is voldaan, vervalt de simkaarten earn out. Dat blijkt expliciet uit de laatste zin onder het tweede bulletpoint:
“De nabetalingsverplichting onder de eerste bullet komt daarmee te vervallen”.Dat is tussen partijen ook niet in geschil. In de tekst van artikel 4.1 staat niet dat de simkaarten earn out vervalt bij
iedereverkoop van Youfone Zakelijk aan een derde of in andere gevallen. Dat heeft Yoin Holding ter zitting ook erkend. Naar het oordeel van de rechtbank valt uit de bewoordingen van artikel 4.1 in onderlinge samenhang bezien niet af te leiden dat partijen bedoeld hebben dat de simkaarten earn out bij iedere verkoop aan een derde zou vervallen. Door het gebruik van het woord ‘
daarmee’ is het vervallen van de simkaarten earn out expliciet gekoppeld aan het van toepassing zijn van de aandelen earn out. Die earn out is slechts van toepassing als Youfone Zakelijk kort gezegd binnen 3 jaar voor een bedrag van € 6 miljoen of meer wordt verkocht.
“De nabetalingsverplichting onder de eerste bullet komt daarmee te vervallen”.Dat is tussen partijen ook niet in geschil. In de tekst van artikel 4.1 staat niet dat de simkaarten earn out vervalt bij
iedereverkoop van Youfone Zakelijk aan een derde of in andere gevallen. Dat heeft Yoin Holding ter zitting ook erkend. Naar het oordeel van de rechtbank valt uit de bewoordingen van artikel 4.1 in onderlinge samenhang bezien niet af te leiden dat partijen bedoeld hebben dat de simkaarten earn out bij iedere verkoop aan een derde zou vervallen. Door het gebruik van het woord ‘
daarmee’ is het vervallen van de simkaarten earn out expliciet gekoppeld aan het van toepassing zijn van de aandelen earn out. Die earn out is slechts van toepassing als Youfone Zakelijk kort gezegd binnen 3 jaar voor een bedrag van € 6 miljoen of meer wordt verkocht.
5.7.
Yoin Holding heeft geen feiten of omstandigheden gesteld waaruit kan worden afgeleid dat het de bedoeling van partijen was dat de simkaarten earn out bij
iedereverkoop aan een derde zou vervallen. Die bedoeling kan niet worden afgeleid uit de enkele omstandigheid dat Yoin Holding na verkoop aan een derde geen invloed meer had op de prestaties van Youfone Zakelijk en zo niet zou profiteren van de positieve resultaten van Youfone Zakelijk. Evenmin zijn in de voor totstandkoming van de VSO gewisselde e-mailcorrespondentie (zie 3.4 en 3.5) hiervoor aanknopingspunten te vinden.
iedereverkoop aan een derde zou vervallen. Die bedoeling kan niet worden afgeleid uit de enkele omstandigheid dat Yoin Holding na verkoop aan een derde geen invloed meer had op de prestaties van Youfone Zakelijk en zo niet zou profiteren van de positieve resultaten van Youfone Zakelijk. Evenmin zijn in de voor totstandkoming van de VSO gewisselde e-mailcorrespondentie (zie 3.4 en 3.5) hiervoor aanknopingspunten te vinden.
5.8.
Tegen de achtergrond van het voorgaande brengt een redelijke uitleg van artikel 4.1 VSO mee dat de simkaarten earn out niet vervalt bij verkoop van Youfone Zakelijk aan een derde voor een lager bedrag dan € 6 miljoen.
Aandelen earn out
5.9.
Vervolgens ligt de vraag voor of is voldaan aan de voorwaarden voor betaling van de aandelen earn out. Zoals hiervoor al is overwogen komen Newbus en Invint voor de aandelen earn out in aanmerking als Youfone Zakelijk binnen 3 jaar na 30 maart 2022 (de datum van levering van de aandelen aan Yoin Holding; zie 3.6) voor een bedrag van minimaal € 6 miljoen is verkocht aan een derde. Vaststaat dat Youfone Zakelijk binnen de hiervoor vermelde periode van 3 jaar is verkocht aan een derde: KPN.
5.10.
Newbus en Invint stellen dat er nog steeds geen duidelijkheid is over de in artikel 4.1 VSO bedoelde
Company Valuevan Youfone Zakelijk bij de verkoop aan KPN. Yoin Holding heeft nooit aangetoond dat de prijs (
Company Value) minder dan € 6 miljoen was. Newbus en Invint twijfelen hieraan, omdat de totale verkoopprijs voor Youfone Zakelijk en Youfone Nederland gezamenlijk € 200 miljoen was. Zij verwijzen hiervoor naar een e-mail van 29 september 2022 van de heer [persoon B] van [naam holding] waarin hij schrijft:
“(…) Company Value van 6mio zal naar mijn idee bereikt worden bij een base van ongeveer 24 tot 30.000 nummer (200 tot 250 per nummer (…)”en tussen partijen is niet in geschil dat Youfone Zakelijk eind 2023 ongeveer 33.000 actieve simkaarten had. Bovendien zijn zakelijke simkaarten over het algemeen meer waard dan simkaarten voor consumenten, aldus Newbus en Invint.
Company Valuevan Youfone Zakelijk bij de verkoop aan KPN. Yoin Holding heeft nooit aangetoond dat de prijs (
Company Value) minder dan € 6 miljoen was. Newbus en Invint twijfelen hieraan, omdat de totale verkoopprijs voor Youfone Zakelijk en Youfone Nederland gezamenlijk € 200 miljoen was. Zij verwijzen hiervoor naar een e-mail van 29 september 2022 van de heer [persoon B] van [naam holding] waarin hij schrijft:
“(…) Company Value van 6mio zal naar mijn idee bereikt worden bij een base van ongeveer 24 tot 30.000 nummer (200 tot 250 per nummer (…)”en tussen partijen is niet in geschil dat Youfone Zakelijk eind 2023 ongeveer 33.000 actieve simkaarten had. Bovendien zijn zakelijke simkaarten over het algemeen meer waard dan simkaarten voor consumenten, aldus Newbus en Invint.
5.11.
Yoin Holding voert aan dat de prijs (
Company Value) van Youfone Zakelijk ten tijde van verkoop aan KPN lager was dan € 6 miljoen. Van de koopprijs van € 200 miljoen voor Youfone Zakelijk en Youfone Nederland gezamenlijk, zag 1,25% op Youfone Zakelijk (zijnde € 2,5 miljoen). Newbus en Invint hebben hun vermoeden dat de
Company Valuemeer dan € 6 miljoen zou bedragen, niet onderbouwd. Yoin Holding heeft Newbus en Invint daar op 16 januari 2024 al over geïnformeerd en Newbus en Invint hebben daar toen geen bezwaar tegen gemaakt. Zij hebben alleen maar aangegeven dat zij het jammer vonden dat de verkoop van Youfone Zakelijk niet het bedrag van € 6 miljoen heeft opgebracht. Newbus en Invint kunnen nu niet meer terugkomen op hun (stilzwijgende) erkenning van de
Company Value. Newbus en Invint hadden concreet moeten aangeven waarom zij twijfelen aan de juistheid van de door Yoin Holding gegeven informatie. Dat hebben zij niet gedaan, aldus Yoin Holding.
Company Value) van Youfone Zakelijk ten tijde van verkoop aan KPN lager was dan € 6 miljoen. Van de koopprijs van € 200 miljoen voor Youfone Zakelijk en Youfone Nederland gezamenlijk, zag 1,25% op Youfone Zakelijk (zijnde € 2,5 miljoen). Newbus en Invint hebben hun vermoeden dat de
Company Valuemeer dan € 6 miljoen zou bedragen, niet onderbouwd. Yoin Holding heeft Newbus en Invint daar op 16 januari 2024 al over geïnformeerd en Newbus en Invint hebben daar toen geen bezwaar tegen gemaakt. Zij hebben alleen maar aangegeven dat zij het jammer vonden dat de verkoop van Youfone Zakelijk niet het bedrag van € 6 miljoen heeft opgebracht. Newbus en Invint kunnen nu niet meer terugkomen op hun (stilzwijgende) erkenning van de
Company Value. Newbus en Invint hadden concreet moeten aangeven waarom zij twijfelen aan de juistheid van de door Yoin Holding gegeven informatie. Dat hebben zij niet gedaan, aldus Yoin Holding.
5.12.
Op grond van de hoofdregel van artikel 150 Rv ligt het op de weg van Newbus en Invint om te stellen en bij voldoende betwisting zo nodig ook te bewijzen dat is voldaan aan de voorwaarden voor betaling van de aandelen earn out. Naar vaste jurisprudentie van de Hoge Raad kan van de partij met de bewijslast niet worden gevergd dat hij een stelling onderbouwt voor zover de voor die onderbouwing benodigde gegevens zich bevinden in het domein van zijn wederpartij en hij daar geen toegang toe heeft. Bij die stand van zaken ligt het veeleer op de weg van de wederpartij om in het kader van zijn betwisting zodanige feitelijke gegevens te verstrekken dat hij de partij met de bewijslast aanknopingspunten verschaft voor een eventuele nadere onderbouwing van zijn stelling (HR 8 juli 2022; ECLI:NL:HR:2022:1058).
5.13.
Zoals ook is overwogen in het tussenvonnis van 23 oktober 2024, zijn Newbus en Invint ter onderbouwing van hun stelling dat is voldaan aan de voorwaarden voor betaling van de aandelen earn out, aangewezen op informatie die zich bevindt in het domein van Yoin Holding. Het ligt daarom ook op de weg van Yoin Holding om in het kader van haar betwisting van de stelling dat is voldaan aan de voorwaarden voor betaling van de aandelen earn out, zodanige feitelijke gegevens te verstrekken dat zij Newbus en Invint aanknopingspunten verschaft voor een eventuele nadere onderbouwing van hun stelling dat aan die voorwaarden is voldaan. Daar komt bij dat Yoin Holding ook op grond van een redelijke uitleg van artikel 4.2 VSO gehouden is om Newbus en Invint te informeren over – kort gezegd – de status van earn out regeling.
5.14.
Dat Newbus en Invint in reactie op de mededeling van Yoin Holding van medio januari 2024 – dat Youfone Zakelijk voor minder dan € 6 mio is verkocht aan KPN – niet zouden hebben geprotesteerd, betekent niet dat zij daarmee de juistheid van die mededeling hebben erkend, laat staan dat zij nu geen recht meer zouden hebben op een onderbouwing van die mededeling van Yoin Holding.
5.15.
De rechtbank ziet daarom op grond van hetgeen zij hiervoor heeft overwogen onder 5.12 en 5.13 aanleiding om Yoin Holding - mede op grond van artikel 22 Rv - op te dragen om de koopovereenkomst, althans de bescheiden waaruit de betaalde prijs (
Company Value) voor Youfone Zakelijk blijkt, in het geding te brengen. Yoin Holding heeft ter zitting ook aangevoerd dat de prijs (
Company Value)waarvoor zij Youfone Zakelijk aan KPN heeft verkocht kan worden afgeleid uit haar koopovereenkomst met KPN.
Company Value) voor Youfone Zakelijk blijkt, in het geding te brengen. Yoin Holding heeft ter zitting ook aangevoerd dat de prijs (
Company Value)waarvoor zij Youfone Zakelijk aan KPN heeft verkocht kan worden afgeleid uit haar koopovereenkomst met KPN.
5.16.
De geheimhoudingsplicht die Yoin Holding en KPN volgens Yoin Holding in de koopovereenkomst zijn overeengekomen, vormt geen gewichtige reden die aan het overleggen van de hiervoor bedoelde koopovereenkomst, althans de bescheiden in de weg staat en vormt ook geen reden om te bepalen dat, zoals Yoin Holding voorstelt, alleen de rechtbank kennis zal nemen van de koopovereenkomst of de bescheiden. In dit kader speelt mee dat Yoin Holding ten tijde van de verkoop aan KPN in 2023 natuurlijk wist van haar contractuele (informatie)verplichting in artikel 4.1 VSO jegens Newbus en Invint zodat zij hiermee bij de invulling van haar geheimhoudingsplicht jegens KPN rekening had kunnen houden. Als zij dat niet, of onvoldoende heeft gedaan, kan zij de nadelige gevolgen daarvan nu niet aan Newbus en Invint tegenwerpen. Wel mag Yoin Holding informatie uit de koopovereenkomst, althans uit de bescheiden, die niet van belang is voor de bepaling van de overeengekomen prijs voor Youfone Zakelijk (
Company Value), zwart lakken. Hiermee wordt voldoende rekening gehouden met de gerechtvaardigde belangen van Yoin Holding.
Company Value), zwart lakken. Hiermee wordt voldoende rekening gehouden met de gerechtvaardigde belangen van Yoin Holding.
5.17.
De rechtbank verwijst de zaak naar de rol voor het nemen een akte door Yoin Holding zoals bedoeld onder 5.15. Als Yoin Holding deze akte heeft genomen, krijgen Newbus en Invint de gelegenheid hierop bij antwoordakte te reageren. Daarna zal de zaak voor vonnis komen te staan.
Simkaarten earn out
5.18.
Als uit de door Yoin Holding aan te leveren koopovereenkomst blijkt dat niet is voldaan aan de voorwaarden voor betaling van de aandelen earn out, is de vraag aan de orde of Newbus en Invint in aanmerking komen voor betaling van de simkaarten earn out. Zoals hiervoor al is overwogen brengt een redelijke uitleg van artikel 4.1 VSO mee, dat de simkaarten earnout niet is vervallen door de enkele verkoop van Youfone Zakelijk aan KPN, maar dat dit alleen het geval is indien de aandelen earn out van toepassing is.
5.19.
Newbus en Invint komen voor betaling van de simkaarten earn out in aanmerking als Youfone Zakelijk binnen 5 jaar na 30 maart 2022 40.000 actieve simkaarten heeft gerealiseerd. Met inachtneming van de hierboven vermelde uitleg van artikel 4.1 VSO, loopt die termijn dus af op 30 maart 2027.
5.20.
Newbus en Invint stellen dat (de advocaat van) Yoin Holding in maart 2024 nog heeft laten weten dat het aantal actieve simkaarten per 31 december 2023 33.922 bedroeg. Daarna hebben zij geen informatie meer gekregen van Yoin Holding over het aantal actieve simkaarten. Sindsdien is er geruime tijd verstreken. Newbus en Invint hebben, mede door de verkoop van Youfone Zakelijk aan KPN, het sterke vermoeden en, zo begrijpt de rechtbank hen, stellen dat het aantal actieve simkaarten bij Youfone Zakelijk inmiddels de 40.000 ruimschoots is gepasseerd. Ter onderbouwing van hun stelling hebben Newbus en Invint onder meer een publicatie op www.emerce.nl overgelegd waarin staat:
“(…) De zakelijke markt bleef stabiel, maar ook hier droeg Youfone aan bij met 42.000 van de 62.000 nieuwe abonnees (…)”. Verder hebben Newbus en Invint verwezen naar publicatie over Youfone Zakelijk op www.minds.nl waarin staat:
(…) Resultaten (…) Van 0 in 2021 naar 60.000 zakelijke eindklanten in 2024 (…)”en naar een deel van het jaarverslag van KPN over 2024 waarin staat:
“(…) Youfone Zakelijk B.V. is included in KPN’s B2B segment and added approximately 42,000 customers to the SME customer base (…)”.
“(…) De zakelijke markt bleef stabiel, maar ook hier droeg Youfone aan bij met 42.000 van de 62.000 nieuwe abonnees (…)”. Verder hebben Newbus en Invint verwezen naar publicatie over Youfone Zakelijk op www.minds.nl waarin staat:
(…) Resultaten (…) Van 0 in 2021 naar 60.000 zakelijke eindklanten in 2024 (…)”en naar een deel van het jaarverslag van KPN over 2024 waarin staat:
“(…) Youfone Zakelijk B.V. is included in KPN’s B2B segment and added approximately 42,000 customers to the SME customer base (…)”.
5.21.
Gelet op hetgeen onder 5.13 is overwogen, ligt het op de weg van Yoin Holding om zodanige feitelijke gegevens te verstrekken dat zij Newbus en Invint aanknopingspunten verschaft voor een eventuele nadere onderbouwing van hun stelling dat het aantal van 40.000 actieve simkaarten bij Youfone Zakelijk inmiddels is gerealiseerd. Yoin Holding heeft dat niet gedaan en daarmee staat de gemotiveerde stelling van Newbus en Invest dat inmiddels aan de voorwaarde van de simkaarten earn out is voldaan in rechte vast. De rechtbank licht dit toe. Yoin Holding betwist enkel dat Youfone Zakelijk het aantal van 40.000 actieve simkaarten heeft gerealiseerd en voert aan dat zij haar standpunt niet nader kan onderbouwen omdat zij geen toegang meer heeft tot informatie over het aantal actieve simkaarten van Youfone Zakelijk. [persoon A] heeft geen actieve rol meer bij Youfone Zakelijk en KPN heeft Youfone Zakelijk inmiddels geïntegreerd in haar onderneming. Dit verweer kan haar niet baten om dezelfde redenen als hiervoor vermeld onder 5.16 over haar contractuele informatieplicht. Yoin Holding heeft verder nog aangeboden om een factuur in het geding te brengen waaruit het aantal actieve simkaarten vlak voor verkoop aan KPN blijkt, maar de rechtbank passeert dit bewijsaanbod. Mede gezien het vonnis in het incident en de inhoud van de zittingsagenda, had Yoin Holding de betreffende factuur (al veel) eerder in het geding kunnen en moeten brengen. Daarvoor is het nu te laat. Bovendien gaat het bij artikel 4.1 VSO (eerste bullet) niet enkel om het aantal actieve simkaarten vlak voor de verkoop aan KPN, maar om het aantal actieve simkaarten gedurende enig moment tot 30 maart 2027 (5 jaarperiode).
Slotsom
5.22.
De rechtbank zal de zaak naar de rol verwijzen zodat Yoin Holding de koopovereenkomst, althans de bescheiden waaruit de prijs (
Comany Value) waarvoor Youfone Zakelijk is verkocht aan KPN, in het geding kan brengen. Newbus en Invint zullen daarop bij akte nog mogen reageren.
Comany Value) waarvoor Youfone Zakelijk is verkocht aan KPN, in het geding kan brengen. Newbus en Invint zullen daarop bij akte nog mogen reageren.
5.23.
Indien blijkt dat Youfone Zakelijk voor een prijs van minimaal € 6 miljoen (
Company Value) is verkocht, dan is de aandelen earn out van toepassing en is de daarop gebaseerde vordering toewijsbaar. Als blijkt dat de prijs lager was dan € 6 miljoen, dan geldt dat in rechte vaststaat dat het aantal van 40.000 actieve simkaarten bij Youfone Zakelijk is behaald. In dat geval is de simkaarten earn out van toepassing en is de daarop gebaseerde vordering toewijsbaar.
Company Value) is verkocht, dan is de aandelen earn out van toepassing en is de daarop gebaseerde vordering toewijsbaar. Als blijkt dat de prijs lager was dan € 6 miljoen, dan geldt dat in rechte vaststaat dat het aantal van 40.000 actieve simkaarten bij Youfone Zakelijk is behaald. In dat geval is de simkaarten earn out van toepassing en is de daarop gebaseerde vordering toewijsbaar.
5.24.
houdt iedere verdere beslissing aan.
6.De beslissing
De rechtbank
6.1.
bepaalt dat de zaak weer op de rol zal komen van
30 juli 2025voor het nemen van een akte door Yoin Holding als genoemd onder 5.15, waarna de Newbus en Invint op de rol van twee weken daarna een antwoordakte kunnen nemen. De betreffende aktes mogen niet meer dan 6 (zes) A-4 bedragen.
30 juli 2025voor het nemen van een akte door Yoin Holding als genoemd onder 5.15, waarna de Newbus en Invint op de rol van twee weken daarna een antwoordakte kunnen nemen. De betreffende aktes mogen niet meer dan 6 (zes) A-4 bedragen.
6.2.
houdt iedere verdere beslissing aan.
Dit vonnis is gewezen door mr. J.M.J. Arts. Het is ondertekend door de rolrechter en in het openbaar uitgesproken op 16 juli 2025.
[2083/3455]