ECLI:NL:RBROT:2017:3334

• Datum uitspraak: 24 april 2017
• Publicatiedatum: 2 mei 2017
• Zaaknummer: C/10/523449 / KG ZA 17-296
• Instantie: Rechtbank Rotterdam
• Type: Uitspraak
• Rechtsgebied: Civiel recht
• Procedures: Kort geding
• Rechters: A.F.L. Geerdes
• Vindplaatsen: Rechtspraak.nl

AI samenvatting door Lexboost • Automatisch gegenereerd

Verzoek tot bijeenroepen van een algemene vergadering door meerderheidsaandeelhouder in B.V. met agendering van ontslag en benoeming bestuurder

In deze zaak heeft Logistique Holding S.A.S. een kort geding aangespannen tegen Kirsha B.V. en Logfret B.V. met als doel een algemene vergadering van aandeelhouders bijeen te roepen. De aanleiding voor het verzoek is de weigering van Kirsha om aan het verzoek van Logistique Holding te voldoen, waarbij Logistique Holding de ontslag van Kirsha als bestuurder en de benoeming van een nieuwe bestuurder wilde agenderen. De voorzieningenrechter heeft vastgesteld dat Logistique Holding als meerderheidsaandeelhouder (72,56% van de aandelen) het recht heeft om een algemene vergadering bijeen te roepen op basis van artikel 2:220 BW. Kirsha heeft betoogd dat Logistique Holding haar stemrechten niet kan uitoefenen omdat zij niet heeft voldaan aan een aanbiedingsplicht van de aandelen na het overlijden van een aandeelhouder. De voorzieningenrechter heeft echter geoordeeld dat de uitleg van Kirsha over de statuten niet aannemelijk is en dat er geen aanbiedingsplicht bestaat. De vordering van Logistique Holding om een algemene vergadering bijeen te roepen is toegewezen, terwijl de vordering in reconventie van Kirsha is afgewezen. De voorzieningenrechter heeft ook bepaald dat Kirsha hoofdelijk moet zorgen voor inzicht in het Cargowise-administratiesysteem.

Uitspraak

vonnis

RECHTBANK ROTTERDAM

Team Handel

zaaknummer / rolnummer: C/10/523449 / KG ZA 17-296

Vonnis in kort geding van 24 april 2017

in de zaak van

de rechtspersoon naar vreemd recht
LOGISTIQUE HOLDING S.A.S. ,

gevestigd te Aulnay-sous-Bois, Frankrijk,

eiseres,

verweerster in reconventie

advocaat mr. M.H.C. Sinninghe Damsté,

tegen

1. [gedaagde1] ,

wonende te [woonplaats] ,

2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

KIRSHA B.V. ,

gevestigd te Barendrecht,

3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

LOGFRET B.V. ,

gevestigd te Ridderkerk,

gedaagden,

eisers in reconventie,

advocaat mr. D.C. van Genderen.

Partijen zullen hierna Logistique Holding en [gedaagden] genoemd worden.

Gedaagden zullen daarnaast met [gedaagde1] , Kirsha en Logfret worden aangeduid.

1. De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

• de dagvaarding
• de producties van Logistique Holding
• de producties van [gedaagden]
• de mondelinge behandeling op 10 april 2017
• de pleitnota van Logistique Holding
• de pleitnota van [gedaagden] , met daarin opgenomen een voorwaardelijke eis in reconventie.

1.2.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2. De feiten

2.1.

Logistique Holding is een Franse vennootschap in handen van de familie [familie1] . Logistique Holding houdt aandelen in meerdere vennootschappen (in totaal circa 65 kantoren) verspreid over onder meer Azië, Europa en Amerika. De vennootschappen hebben allemaal ‘Logfret’ in hun naam en verlenen, kort gezegd, logistieke diensten op het gebied van lucht-, zee- en wegvervoer. Onder meer Logfret B.V., gevestigd te Nederland (gedaagde sub 3), Logfret NV, gevestigd te België en Logfret Inc gevestigd te Verenigde Staten maken deel uit van de vennootschappen waarin Logistique Holding aandelen houdt.

2.2.

De aandelen in Logistique Holding waren tot 17 september 2016 in handen van

[persoon1] (49% van de aandelen), [persoon2] (49% van de aandelen) en [persoon3] (2% van de aandelen).

2.3.

Enig bestuurder van Logfret is Kirsha. Enig aandeelhouder-bestuurder van Kirsha is [gedaagde1] .

2.4.

Logistique Holding houdt 72,56% van de aandelen in Logfret.
Kirsha houdt 27,44% van de aandelen in Logfret.

2.5.

Op 17 september 2016 is [persoon1] overleden. De aandelen die [persoon1] hield in Logistique Holding maken thans deel uit van de onverdeelde nalatenschap van [persoon1] , die destijds in de Verenigde Staten woonde. Met de verdeling van de nalatenschap zal als gevolg van Amerikaanse regelgeving en de verzameling van de vereiste documenten niet eerder dan vanaf oktober 2017 worden aangevangen.

2.6.

Artikel 15 van de statuten van Logfret luidt, voor zover van belang, als volgt:

“BIJZONDERE AANBIEDINGSPLICHT

Artikel 15

1. Ingeval van overlijden, verlening van surséance van betaling, faillissement, onder curatelestelling, toepassing van de schuldsaneringsregeling natuurlijke personen, ontbinding van de huwelijksvermogensgemeenschap van een aandeelhouder anders dan door overlijden en ontbinding van een gemeenschap op grond van een geregistreerd partnerschap van een aandeelhouder anders dan door overlijden, moeten zijn aandelen worden aangeboden met inachtneming van het in de navolgende leden bepaalde.

Voorts moeten de aandelen worden aangeboden die worden gehouden door een aandeelhouder-rechtspersoon, indien – anders dan door boedelmenging ten gevolge van huwelijk – door eigendomsoverdracht of andere eigendomsovergang van aandelen in de aandeelhouder-rechtspersoon, door uitgifte van aandelen in die aandeelhouder-rechtspersoon, of ten gevolge van fusie dan wel splitsing van die aandeelhouder-rechtspersoon in de zin van Titel 7, Boek 2, Burgerlijk Wetboek, dan wel door enigerlei andere oorzaak de zeggenschap over de activiteiten van de onderneming van zodanige aandeelhouder-rechtspersoon door één of meer anderen dan degene(n) bij wie die zeggenschap voordien berustte, wordt verkregen.

(…)

5. De verplichting tot aanbieding van aandelen op grond van het bepaalde in dit artikel heeft tot gevolg, dat gedurende het bestaan van die verplichting de aan de aandelen verbonden rechten voor zover die aan de aandeelhouder toekomen niet kunnen worden uitgeoefend indien en voor zolang de aandeelhouder in verzuim is aan deze verplichting te voldoen. ”

2.7.

Artikel 27 van de statuten van Logfret luidt,voor zover van belang, als volgt:

“BIJZONDERE BESLUITEN

Artikel 27

1. Besluiten tot

(…)

c. Benoeming, ontslag of schorsing van een (algemeen) directeur, alsmede de vaststelling van het salaris en de arbeidsvoorwaarden van een (algemeen) directeur;

(…)

kunnen slechts worden genomen in een algemene vergadering, waarin ten minste twee/derde van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigd is, met een meerderheid van ten minste twee/derde van de uitgebrachte stemmen.

(…)”

2.8.

Bij brief van 2 december 2017 heeft Kirsha aan Logistique Holding, kort gezegd, bericht dat zij meende dat Logistique Holding op grond van artikel 15 van de statuten haar aandelen in Logfret aan Kirsha diende aan te bieden en heeft zij Logistique Holding verzocht daartoe over te gaan.

2.9.

Logistique Holding heeft geen gehoor gegeven aan het verzoek tot het aanbieden van de aandelen in Logfret.

2.10.

Bij brief van 28 februari 2017 heeft Logistique Holding aan Kirsha verzocht een algemene vergadering van aandeelhouders bijeen te roepen, onder opgave van de gewenste agendapunten: het ontslaan van Kirsha als bestuurder en het benoemen van een nieuwe bestuurder. In de brief heeft Logistique Holding melding gemaakt van haar constateringen dat [gedaagde1] zonder toestemming van Logistique Holding € 35.000,00 had geleend of onttrokken uit Logfret en dat Kirsha zonder toestemming van Logistique Holding de administratie van Logfret aan het zicht van Logistique Holding had onttrokken door over te gaan op een ander administratiesysteem dan het Satelite-systeem.

2.11.

Kirsha heeft bij brief van 5 maart 2017 aan Logistique Holding bericht niet op korte termijn een algemene vergadering bij een te kunnen roepen en voorts dat zij wel bereid was op enig moment een algemene vergadering bijeen te roepen, maar dat zij niet bereid was de agendapunten ter zake het ontslag en de benoeming van de bestuurder van Logfret te agenderen.
In de brief heeft Kirsha aan Logistique Holding bericht dat Logistique Holding desgewenst autorisaties kan verkrijgen om inzage te krijgen in het nieuwe (Cargowise-) administratiesysteem.

3. Het geschil

3.1.

Logistique Holding vordert – samengevat – bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:

1. Logistique Holding te machtigen om op zo kort mogelijke termijn een algemene vergadering van Logfret bijeen te roepen teneinde te agenderen (1) het ontslag van Kirsha als bestuurder van Logfret en (2) de benoeming van Sociéte de Management Administratif et Informatique SMAI als bestuurder van Logfret;

2. Logfret, Kirsha en [gedaagde1] hoofdelijk en op straffe van verbeurte van een dwangsom te veroordelen tot het weer in gebruik nemen van het Satelite operatie- en administratiesysteem, althans de operatie en administratie weer inzichtelijk te maken voor en/of onder controle te brengen van de nieuw te benoemen bestuurder en Logistique Holding;

3. [gedaagden] hoofdelijk te veroordelen in de proceskosten, de nakosten daaronder begrepen, te vermeerderen met de wettelijke rente.

3.2.

[gedaagden] heeft geconcludeerd tot niet-ontvankelijkheid althans afwijzing van de vorderingen, met veroordeling van Logistique Holding in de kosten.

3.3.

[gedaagden] heeft voorts voorwaardelijk, voor het geval de gevorderde machtiging mocht worden toegewezen, gevorderd dat het Logistique Holding wordt verboden haar stemrecht uit te oefenen in de ingevolge die machtiging bijeen te roepen algemene vergadering, met betrekking tot de in die vergadering geagendeerde agendapunten, alsook over enig ander onderwerp dat in die vergadering aan de orde mocht komen.

3.4.

Logistique Holding heeft tegen de voorwaardelijke reconventionele vordering verweer gevoerd.

3.5.

Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.

4. De beoordeling

4.1.

[gedaagden] heeft een niet-ontvankelijkheidverweer gevoerd en in dat kader aangevoerd dat niet het onderhavige kort geding aangewezen is, maar dat wanneer Logistique Holding twijfelt aan de juistheid van het door Logfret en/of Kirsha gevoerde beleid, de bijzondere rechtsgang bij de Ondernemingskamer dient te worden gevolgd.

Logistique Holding heeft als verweer daartegen aangevoerd dat gevorderd wordt haar als meerderheidsaandeelhouder te machtigen een algemene vergadering bijeen te roepen. Bij toewijzing van die vordering zal Logistique Holding zelf in de hand hebben of de bestuurder van Logfret wordt ontslagen en een nieuwe bestuurder wordt benoemd. Dat heeft haar voorkeur ten opzichte van een procedure bij de Ondernemingskamer die altijd een onderzoek met zich zal brengen en daarmee extra kosten.

4.2.

Het verweer van [gedaagden] wordt door de voorzieningenrechter verworpen, nu tot kennisneming van verzoeken op basis van artikel 2:220 BW in beginsel bevoegd is de voorzieningenrechter van de rechtbank binnen wiens arrondissement de vennootschap is gevestigd (art. 995 lid 1 Rv.) In dit geval is gelet daarop de Rotterdamse voorzieningenrechter bevoegd. Het is de voorzieningenrechter gebleken dat sprake is van een vertrouwensbreuk tussen partijen. De relevante feiten en omstandigheden die door partijen in dit kader zijn aangevoerd zullen hierna voor zover van belang deel uitmaken van de te maken belangenafweging, maar maken niet dat vooruitlopend op de beoordeling van het verzoek tot machtiging en agendering uitsluitend of bij uitstek de Ondernemingskamer bevoegd zou zijn een voorziening te treffen.

4.3.

Het spoedeisend belang bij de vorderingen ligt naar het oordeel van de voorzieningenrechter, anders dan door [gedaagden] heeft betoogd, voldoende besloten in de stelling van Logistique Holding dat zij [gedaagden] heeft verzocht een algemene vergadering te plannen met twee agendapunten en dat [gedaagden] daartoe niet is overgegaan, zodat niet binnen de in artikel 2:220 lid 1 BW genoemde termijn van vier weken na het verzoek een algemene vergadering heeft plaatsgevonden.

4.4.

De vordering van Logistique Holding strekkende tot een machtiging om een algemene vergadering van Logfret bijeen te roepen betreft een verzoek als bedoeld in artikel art 2:220 BW. Dat artikel dient ertoe alle vergadergerechtigden het recht te verlenen om een aandeelhoudersvergadering te forceren. Het recht is met name bedoeld voor situaties waarin aandeelhouders informatie wensen te verkrijgen, zodat aandeelhouders het verkrijgen van die informatie, nodig voor het uitvoeren van hun controlerende taak of van andere taken en bevoegdheden, af kunnen dwingen. In het onderhavige geval is aanleiding van het verzoek het voornemen van Logistique Holding om Kirsha te ontslaan als bestuurder en een nieuwe bestuurder te benoemen. Ook voor een dergelijk doel kan, afhankelijk van de omstandigheden, het verzoek van aandeelhouders dienen.

4.5.

De voorzieningenrechter stelt voorop dat aan de in voornoemd artikel genoemde voorwaarde terzake het aandelenkapitaal is voldaan, nu Logistique Holding meer dan een honderdste gedeelte van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigt. Vaststaat immers dat Logistique Holding thans 72,56% van de aandelen in Logfret houdt.

Op de vraag of vooruitgelopen kan of moet worden op de door [gedaagden] gewenste overdracht van alle aandelen en in hoeverre dat thans aan toewijzing van de vordering in de weg zou kunnen of moeten staan, komt de voorzieningenrechter hierna nog terug.

4.6.

Voorts heeft de voorzieningenrechter geconstateerd dat niet in geschil is dat Logistique Holding bij brief van 28 februari 2017 het bestuur van Logfret onder opgave van de te behandelen onderwerpen, heeft verzocht tot bijeenroeping van een algemene vergadering over te gaan, zodat ook aan het vereiste ten aanzien van het schriftelijke verzoek aan het bestuur van de vennootschap is voldaan.
De stelling van [gedaagden] dat het gelet op zijn vakantie niet mogelijk was op korte termijn een algemene vergadering te organiseren maakt dit niet anders.

4.7.

Gelet op de in artikel 2:220 BW genoemde aspecten (a) of het bestuur een zwaarwichtig belang heeft aangevoerd om geen gevolg te hebben gegeven aan het voornoemde verzoek van 28 februari 2017 en (b) of de verzoekende aandeelhouder(s) een redelijk belang hebben bij het verzoek, welke aspecten relevant zijn voor de beoordeling van de vordering, overweegt de voorzieningenrechter het volgende.

4.8.

Uitgangspunt in de wet en in statuten is dat iedere bestuurder te allen tijde kan worden ontslagen door het orgaan dat bevoegd is tot benoeming over te gaan.

Niet in geschil is dat de algemene vergadering in het onderhavige geval het bevoegde orgaan is om tot benoeming en ontslag van de bestuurder van Logfret over te gaan, waarbij geldt dat de te nemen besluiten moeten worden genomen in een algemene vergadering, waarin ten minste twee/derde van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigd is met een meerderheid van ten minste twee/derde van de uitgebrachte stemmen.

Vooralsnog betekent dit dat Logistique Holding, als meerderheidsaandeelhouder met meer dan twee/derde van de aandelen in Logfret, in beginsel bevoegd zou zijn haar zeggenschap aan te wenden om het ontslag van Kirsha als bestuurder van Logfret te effectueren. In haar wens van die mogelijkheid gebruik te maken ligt haar belang bij het verzoek besloten.

[gedaagden] poogt het door Logistique Holding beoogde ontslag van Kirsha als bestuurder van Logfret te voorkomen door te weigeren gevolg te geven aan het verzoek tot het bijeenroepen van een algemene vergadering met de door Logistique Holding aangedragen agendapunten.

4.9.

Afhankelijk van de omstandigheden kan het belang van een vennootschap met zich brengen dat zij beschermd wordt tegen het ontslaan van haar bestuurder.

4.10.

[gedaagden] beroept zich in het onderhavige geval op het belang van Logfret, dat erin gelegen is dat [gedaagde1] als persoon (indirect) bestuurder blijft van Logfret en niet een nieuw te benoemen bestuurder die niet bekend is met de onderneming en die het personeel en de relaties van Logfret niet kent.

Daarbij beroept [gedaagden] zich erop dat erop is geanticipeerd dat op enig moment de zeggenschap binnen Logistique Holding zou wijzigen, zodat op grond van artikel 15 van de statuten van Logfret, alle aandelen in Logfret in handen van Kirsha zouden komen, en dat [gedaagden] meent dat van een dergelijke zeggenschapswijziging sprake is als gevolg van het overlijden van [persoon1] .

Voor de betekenis van artikel 15 van de statuten baseert [gedaagden] zich op de uitleg van de tekst van de statuten. Uitleg van artikel 15 brengt volgens [gedaagden] met zich dat het overlijden van [persoon1] , die 49% van de aandelen hield in Logistique Holding, een wijziging in de zeggenschap binnen Logistique Holding inhoudt, die maakt dat op Logistique Holding de plicht rust om de aandelen die zij houdt in Logfret aan Kirsha aan te bieden.

[gedaagden] heeft vervolgens betoogd dat nu Logistique Holding de aandelen niet heeft aangeboden aan Kirsha, terwijl zij daartoe wel gehouden is, Logistique Holding op grond van artikel 15 lid 5 van de statuten geen stemrechten kan uitoefenen.

[gedaagden] heeft op grond hiervan geconcludeerd dat Logistique Holding om die reden niet gemachtigd kan worden een algemene vergadering bijeen te roepen zoals gevorderd en dat, voor zover door haar wel een algemene vergadering zou mogen worden bijeengeroepen, in reconventie beslist moet worden dat zij verboden wordt stemrechten uit te oefenen.

4.11.

Wanneer in dit kort geding de juistheid moet worden aangenomen van het in 4.10 weergegeven standpunt van [gedaagden] staat dat aan toewijzing van de vordering van Logistique Holding zoals opgenomen onder 3.1 in de weg.

De door [gedaagden] aan artikel 15 van de statuten gegeven uitleg is door Logistique Holding echter gemotiveerd weersproken, zodat die niet vaststaat.

De voorzieningenrechter acht gelet op de tekst van de bepaling en de omstandigheden in het onderhavige geval niet aannemelijk dat de uitleg die [gedaagden] aan de in artikel 15 van de statuten van Logfret opgenomen bepaling geeft juist is, op grond van het volgende.

4.12.

Voor de uitleg van een statutaire bepaling wordt in beginsel aan de objectief kenbare betekenis van de tekst, in het licht van de overige tekst van de statuten, grote betekenis toegekend. De taalkundige betekenis van de bewoordingen is daarbij niet van doorslaggevend belang, maar gelezen in de context van een geschrift als geheel vaak wel van groot belang. Afhankelijk van de specifieke omstandigheden, bijvoorbeeld in een situatie waarin het statuten betreft van een (persoonsgebonden) besloten vennootschap of andere vennootschap die deel uitmaakt van een groep of waarin anderszins sprake is van besloten verhoudingen, kan voor de uitleg van bepalingen in statuten acht worden geslagen op de vraag of het rechtsgevolg van een uitleg aannemelijk is of welke uitleg overeenkomt met hetgeen partijen over en weer uit elkaars verklaringen en gedragingen hebben mogen opmaken (Haviltex).

4.13.

In het onderhavige geval acht de voorzieningenrechter twee aspecten, in onderling verband bezien, van doorslaggevend belang om aan te nemen dat de uitleg die [gedaagden] aan de bepaling geeft niet juist is.

4.14.

Allereerst gaat de letterlijke tekst in de bepaling over ‘indien de zeggenschap over de activiteiten van de onderneming door een ander wordt verkregen’, terwijl in de statuten geen definitie is opgenomen van ‘zeggenschap’.

In de literatuur en jurisprudentie wordt soms verschillend gedacht over de precieze betekenis van het woord ‘zeggenschap’, maar de meeste definities hebben gemeen dat zeggenschap gaat om de macht om te sturen of te beslissen. Het gaat bijvoorbeeld om de macht om het financiële of operationele beleid van een entiteit te sturen en de macht om op vergaderingen de meerderheid van stemmen uit te brengen. Steeds, althans voornamelijk, gaat het bij zeggenschap over het hebben van de macht over meer dan de helft van de stemrechten of het hebben van een beslissende invloed op de activiteiten van een onderneming op grond van feitelijke of juridische omstandigheden. (Zie ook de definitie van artikel 26 Mededingingswet.)

4.15.

Bij deze stand van zaken acht de voorzieningenrechter hetgeen [gedaagden] heeft aangevoerd ter onderbouwing van de uitleg, dat het enkele overgaan van de eigendom op (een) derde(n) van 49% van de aandelen als gevolg van het overlijden van [persoon1] een zeggenschapswijziging als bedoeld in artikel 15 van de statuten oplevert, die een plicht tot het aanbieden van alle aandelen die Logistique Holding houdt in Logfret met zich brengt onvoldoende aannemelijk.

Een aandeel van 49% van de aandelen in Logistique Holding betreft immers wel een aanzienlijk deel van de aandelen, en daarmee is vermoedelijk een groot deel van de zeggenschapsrechten gemoeid, maar er is geen sprake van beslissende invloed. Daarvoor is in beginsel een bezit van meer dan 50% van de aandelen vereist.

De stelling van [gedaagden] dat [persoon1] ‘een zeer invloedrijk persoon was die verantwoordelijk was voor de Logfret-ondernemingen in het Verenigd Koninkrijk, Canada en Verenigde Staten’ maakt ook niet dat gelet op de feitelijke omstandigheden aangenomen moet worden dat [persoon1] in Logistique Holding een beslissende stem had. Het enkele gegeven dat hij één van de drie (familieleden en)aandeelhouders was is daarvoor onvoldoende.

Voor zover [gedaagden] heeft aangevoerd dat in elk geval een andere persoon of andere personen aandeelhouder zullen worden in Logistique Holding, geldt overigens dat dit is weersproken en moet worden aangenomen dat zolang de nalatenschap niet is verdeeld, het onbekend is hoe de situatie na verdeling van de nalatenschap zal zijn c.q. wie de aandelen van [persoon1] verkrijgt. In zoverre kan thans ook nog niet vastgesteld worden dat sprake zou zijn van een wijziging van de zeggenschap zoals door [gedaagden] betoogd.

4.16.

Vervolgens acht de voorzieningenrechter van belang dat voldoende aannemelijk is dat Logfret op zodanige wijze deel uitmaakt van of betrokken is bij, althans van oorsprong deel uitmaakte van of betrokken was bij, de groep Logfret-ondernemingen waarin Logistique Holding aandelen houdt, dat ook gelet op deze omstandigheid niet zonder meer kan worden uitgegaan van de uitleg die [gedaagden] geeft aan de bepaling in de statuten.

4.17.

De door [gedaagden] betoogde uitleg heeft naar het oordeel van de voorzieningenrechter een ongerijmde of althans weinig aannemelijke consequentie.

Het ligt op zich, zoals door [gedaagden] aangevoerd, wel in de rede dat de aandeelhouders in een vennootschap onderling willen afspreken dat er een aanbiedingsplicht voor de aandelen geldt, indien de aandelen van de een aandeelhouder over dreigt te gaan in handen van derden. Het ligt echter veel minder in de rede dat een zodanige aanbiedingsplicht ook zou gelden in het geval, zoals hier, niet de aandelenverhouding in de vennootschap zelf wijzigt maar slechts de aandelenverhouding in de holding van een aandeelhouder in de vennootschap. Dat in een situatie als hier aan de orde – waarin één van de aandeelhouders in de holding overlijdt, maar de overige aandeelhouders gelijk blijven – een minderheidsaandeelhouder de meerderheidsaandeelhouder zou kunnen dwingen haar aandelen af te staan, is een consequentie waarvan niet aannemelijk is dat die werd beoogd in de statuten op te nemen. Dat neemt niet weg dat niet valt uit te sluiten dat [gedaagden] in een bodemprocedure toch met betrekking tot haar standpunt ten aanzien van de aanbiedingsplicht in het gelijk gesteld zal worden, maar de kans daarop wordt niet zodanig groot geacht dat thans, in kort geding, van de door [gedaagden] betoogde uitleg zou moeten worden uitgegaan.

4.18.

Concluderend acht de voorzieningenrechter de door Logistique Holding gegeven uitleg aan de bepaling in de statuten het meest aannemelijk, zodat de aanwezigheid van enige aanbiedingsplicht van de zijde van Logistique Holding niet wordt aangenomen en de vordering niet reeds op grond van die stelling van [gedaagden] strandt.

4.19.

In het kader van de belangenafweging en gelet op het toetsingskader in dit kort geding acht de voorzieningenrechter naast het voorgaande het volgende relevant.

4.20.

De voorzieningenrechter heeft geconstateerd dat partijen lijnrecht tegenover elkaar staan wat betreft hun standpunten over hun wederzijdse verplichtingen als aandeelhouders van Logfret en de wensen wat betreft de koers van de onderneming, wat ook tot uiting komt in het geschil tussen Logistique Holding als aandeelhouder en Kirsha (en indirect [gedaagde1] ) als bestuurder van Logfret.

4.21.

De vraag of het in de gegeven situatie is gerechtvaardigd dat Kirsha als bestuurder van Logfret het beleid of de strategie van Logfret zodanig inricht dat de vennootschap zich op zo kort mogelijke termijn volkomen los zal kunnen en gaan functioneren van de andere Logfret-ondernemingen kan in dit kort geding niet worden beantwoord.

4.22.

[gedaagden] heeft ter zitting toegelicht dat ernaar wordt gestreefd Logfret te laten functioneren als een autonome onderneming, in de zin van losstaand van de Logfret-ondernemingen waarin Logistique Holding aandelen houdt. [gedaagden] heeft er daarbij blijkens de voornoemde toelichting op geanticipeerd dat zich op enig moment een zeggenschapswijziging als in artikel 15 van de statuten opgenomen zou voordoen en dat de vennootschap daar vanuit gaande op enig moment volledig in handen van Kirsha zou kunnen komen.

Logistique Holding heeft gemotiveerd aangevoerd dat de bedoeling van de aandeelhouders vergadering steeds is geweest Logfret te laten functioneren als onderdeel van het Logfret-concern en dat [gedaagden] zich daar heel goed bewust van moet zijn geweest.
Zij heeft daarbij gewezen op gezamenlijke klanten, garantiestellingen door Logistique Holding in het kader van overeenkomsten tussen Logfret en derden, en gebruik van hetzelfde administratiesysteem. [gedaagden] heeft de stellingen die zien op het verleden op deze punten niet gemotiveerd weersproken, maar daarentegen aangevoerd dat de huidige situatie zodanig is dat Logfret in feite een autonome onderneming is. In dat kader is relevant dat Logfret, tegen de wens van Logistique Holding in, per 1 januari 2017 is overgegaan op een nieuw administratiesysteem (het Cargowise-administratiesysteem).

4.23.

Zoals hiervoor (r.o. 4.16) overwogen acht de voorzieningenrechter ten aanzien van Logfret aannemelijk dat sprake is van een vennootschap die in verhouding staat tot andere vennootschappen in andere landen die zich alle richten op vergelijkbare activiteiten, (vrijwel) dezelfde naam voeren, samenwerken en (deels) dezelfde aandeelhouders hebben, zodat niet ondenkbaar is dat Kirsha er niet zonder meer naar mocht streven Logfret te laten functioneren als een autonome onderneming, in de zin van losstaand van de Logfret-ondernemingen waarin Logistique Holding aandelen houdt.

4.24.

In dit kort geding is niet voldoende aannemelijk dat de bodemrechter, later oordelend, tot het oordeel zal komen dat Logistique Holding niet zal c.q. had mogen overgaan tot het ontslag van Kirsha, gelet op hetgeen door [gedaagden] is aangevoerd. Daarop kan in het kader van het thans voorliggende vorderingen dus ook niet vooruit gelopen worden. Het voorkomen van het ontslag van Kirsha als bestuurder van Logfret kan in de hiervoor beschreven situatie niet worden aangemerkt als een zwaarwegend belang van de vennootschap dat aan toewijzing van de vordering in de weg staat. In beginsel is het niet gerechtvaardigd een weigering om een algemene vergadering bijeen te roepen te gebruiken als beschermingsconstructie ter voorkoming van de stemming over het ontslag en de benoeming van een nieuwe bestuurder.

4.25.

Een afweging van de belangen, uitgaande van het beperkte karakter van de procedure en de beperkte hoeveelheid vaststaande feiten, maakt niet dat in het onderhavige geval bij wijze van voorziening grond bestaat de vordering van Logistique Holding af te wijzen, enkel om daarmee tegemoet te komen aan het belang van [gedaagden] (althans gedaagden afzonderlijk) om het ontslag van Kirsha als bestuurder te voorkomen. Gelet op de ruime bevoegdheden die een algemene vergadering in beginsel heeft in het kader van benoeming en ontslag is onvoldoende aannemelijk dat zij van haar bevoegdheden in het onderhavige geval geen gebruik zou mogen maken.

Uiteraard heeft het vervangen van een bestuurder in de praktijk gevolgen voor (de medewerkers van) een onderneming, maar die kwalificeren niet steeds als zodanig zwaarwegend dat die zwaarder dienen te wegen dan de belangen van de aandeelhouders, in een situatie waarin, zoals hiervoor reeds overwogen, uitgangspunt is dat deze aandeelhouders te allen tijde een bestuurder moeten kunnen ontslaan. Een zwaarwegend belang als bedoeld in artikel 2:220 BW levert het in dit geval niet op.

4.26.

Nu het verzoek tot het machtigen van Logistique Holding als aandeelhouder tot het bijeen roepen van een algemene vergadering verband houdt met een bevoegdheid van Logistique Holding op grond van de statuten, dient het belang van Logistique Holding bij deze stand van zaken naar voorlopig oordeel zwaarder te wegen dan het belang van Logfret of Kirsha bij het voorkomen van de algemene vergadering en agendering van het ontslag.

De omstandigheid dat Kirsha ook acteert als minderheidsaandeelhouder is in dit oordeel meegewogen, maar maakt de uitkomst van de belangenafweging niet anders.

4.27.

De vordering tot machtiging van Logistique Holding zal op grond van het voorgaande worden toegewezen. Hierbij is meegewogen dat de te wijzen voorlopige voorziening in feite een definitieve beslissing met betrekking tot de voorgedragen agendering van onderwerpen mogelijk maakt, terwijl in het kader van het strikt juridisch inhoudelijke geschil over de uitleg van de bepaling in artikel 15 van de statuten van Logfret, in deze procedure, wegens het beperkte karakter van de kort gedingprocedure, geen vaststelling van feiten heeft kunnen plaatsvinden en aan de beslissing slechts een beperkt debat tussen partijen is voorafgegaan. De toewijzing van de vordering tot machtiging van Logistique Holding komt in de gegeven situatie gelet op alle belangen als het meest aangewezen voor. Daarbij is nog meegewogen dat Logistique Holding bij de besluitvorming uiteraard dient te houden aan de geldende (spel)regels ter zake het horen van de bestuurder en dergelijke.

4.28.

De vordering strekkende tot het weer in gebruik nemen van het Satellite operatie- en administratiesysteem zal worden afgewezen, nu onvoldoende kan worden vastgesteld wat de consequenties van toewijzing van die vordering zullen zijn, terwijl de vordering tot het inzichtelijk maken van de operatie en administratiegegevens door inzage te geven aan Logistique Holding in het per 1 januari 2017 geïmplementeerde Cargowise-administratiesysteem als ongemotiveerd weersproken kan worden toegewezen gelet op de stelling van [gedaagden] dat zij reeds op 9 maart 2017 heeft aangeboden aan Logistique Holding autorisaties te verstrekken van het Cargowise-administratiesysteem.

Bij de huidige stand van zaken veronderstelt de voorzieningenrechter dat de inzage in het Cargowise-administratiesysteem vooralsnog voldoende tegemoet komt aan de informatiebehoefte en informatiebevoegdheden die Logistique Holding als aandeelhouder van Logfret heeft. Voor zover de tweede vordering van Logistique Holding erop ziet de administratie en operatie onder controle te brengen van de nieuw te benoemen bestuurder is die vordering prematuur en zal deze worden afgewezen.

Aan de veroordeling tot het geven van inzage zal een dwangsom worden verbonden, zoals gevorderd. Aan de dwangsom zal een maximum worden verbonden.

4.29.

[gedaagden] zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van Logistique Holding worden begroot op:

- griffierecht € 618,00

- salaris advocaat €
816,00

Totaal € 1.434,00

De gevorderde veroordeling in de nakosten is in het kader van deze procedure slechts toewijsbaar voor zover deze kosten op dit moment reeds kunnen worden begroot. De nakosten zullen dan ook worden toegewezen op de wijze zoals in de beslissing vermeld. De gevorderde wettelijke rente over de proceskosten zal worden toegewezen vanaf veertien dagen na betekening van dit vonnis, met dien verstande dat de wettelijke rente over de in de proceskosten begrepen nakosten niet toewijsbaar is, omdat thans niet geheel bekend is vanaf welke datum de nakosten gemaakt zullen worden, zodat de verzuimdatum niet goed kan worden bepaald.

In reconventie

4.30.

De voorwaarde voor de eis in reconventie is blijkens hetgeen in conventie is overwogen ingetreden. De voorzieningenrechter zal derhalve dienen te beslissen op de vordering in reconventie.

4.31.

Uit hetgeen in conventie is overwogen vloeit reeds voort dat de vordering in reconventie dient te worden afgewezen. Hetgeen in conventie is overwogen ten aanzien van de aanbiedingsplicht kan als hier ingelast worden beschouwd. Er bestaat, nu geen plicht tot het aanbieden van alle aandelen in Logfret kan worden aangenomen in dit kort geding, naar voorlopig oordeel in de gegeven situatie geen grond om Logistique Holding te verbieden haar stemrechten uit te oefenen. Herhaald zij dat Logistique Holding daarbij uiteraard de daarbij geldende (spel)regels in acht dient te nemen.

4.32.

Nu de vordering in reconventie wordt afgewezen, zal [gedaagden] als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van Logistique Holding worden begroot op:
salaris advocaat € 408,00 (factor 0,5 × tarief € 816,00).

5. De beslissing

De voorzieningenrechter

In conventie

5.1.

machtigt Logistique Holding om een algemene vergadering van Logfret bijeen te roepen, tijdens welke vergadering de agendapunten ‘het ontslag van Kirsha B.V. als bestuurder van Logfret’ en ‘ de benoeming van Société de Management Administratif et Informatique SMAI, 440 602 746 R.C.S. Bobigny als bestuurder van Logfret B.V.’ behandeld zullen worden;

5.2.

bepaalt dat alle aandeelhouders ten minste 14 dagen vóór de dag van de vergadering voor deze vergadering zullen worden opgeroepen door middel van oproepingsbrieven gericht aan de adressen van de aandeelhouders, onder vermelding dat deze oproeping krachtens rechterlijke machtiging geschiedt;

5.3.

veroordeelt [gedaagden] hoofdelijk tot het bieden van inzicht in het Cargowise-administratiesysteem door het verschaffen van de daartoe vereiste autorisaties, op straffe van verbeurte van een dwangsom van € 1.000,00 per dag na betekening van dit vonnis en tot een maximum van € 100.000,00,

5.4.

veroordeelt [gedaagden] hoofdelijk in de proceskosten, aan de zijde van Logistique Holding tot op heden begroot op € 1.434,00, te vermeerderen met de wettelijke rente over dit bedrag vanaf 14 dagen na heden tot aan de dag der algehele voldoening, te vermeerderen met na dit vonnis ontstane kosten, begroot op € 131,00 aan salaris advocaat, en te vermeerderen, onder de voorwaarde dat [gedaagden] binnen 14 dagen na aanschrijving aan het vonnis heeft voldaan en er vervolgens betekening van de uitspraak heeft plaatsgevonden, met een bedrag van € 68,00 aan salaris advocaat en de explootkosten van betekening van de uitspraak;

5.5.

verklaart dit vonnis in conventie uitvoerbaar bij voorraad,

5.6.

wijst af het meer of anders gevorderde.

In reconventie

5.7.

wijst de vorderingen af,

5.8.

veroordeelt [gedaagden] in de proceskosten, aan de zijde van Logistique Holding tot op heden begroot op € 408,00,

5.9.

verklaart dit vonnis in reconventie wat betreft de kostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad.

Dit vonnis is gewezen door mr. A.F.L. Geerdes en in het openbaar uitgesproken op 24 april 2017.

1634/676