ECLI:NL:RBOBR:2024:5465

Uitspraak

RECHTBANK Oost-Brabant

Civiel recht

Zittingsplaats 's-Hertogenbosch

Zaaknummer: C/01/388893 / HA ZA 23-15

Vonnis van 13 november 2024

in de zaak van

DATABALK B.V.,

te Utrecht,

eisende partij in conventie,

verwerende partij in reconventie,

hierna te noemen: Databalk,

advocaat: mr. E.J. Bijleveld,

tegen

LOXODON SERVICES B.V.,

te 's-Hertogenbosch,

gedaagde partij in conventie,

eisende partij in reconventie,

hierna te noemen: Loxodon,

advocaat: mr. A.A.H.M. van der Wijst.

1.De procedure

1.1.

Het verloop van de procedure blijkt uit:

- de dagvaarding
- de conclusie van antwoord in conventie en van eis in reconventie

- de conclusie van antwoord in reconventie
- de brief waarin een mondelinge behandeling is bepaald

- de akte van Loxodon met producties 48 tot en met 52

- de mondelinge behandeling van 5 september 2024.

1.2.

Ten slotte is vonnis bepaald.

2.De feiten

2.1.

Databalk is een softwareleverancier en houdt zich onder meer bezig met de ontwikkeling, het onderhoud en de verkoop van de CRM-applicatie IRIS CRM (Customer Relationship Management). Zij heeft op 25 januari 2022 met woningcorporatie Wonen Limburg (hierna: SWL) een overeenkomst gesloten op basis waarvan zij een IRIS CRM systeem aan SWL zou leveren en koppelen aan het bestaande SAP ERP-systeem van SWL. Dit bestaande SAP ERP-systeem wordt beheerd door CETAC.

2.2.

Loxodon houdt zich bezig met het ontwerp, de ontwikkeling, het onderhoud en de verkoop van software die in een door Loxodon ontwikkelde en onderhouden online omgeving als dienst wordt aangeboden ter ondersteuning van woningbouwcorporaties en hun ketenpartners (de dienst Loxodon Datalake).

2.3.

SWL en Databalk zijn overeengekomen dat Databalk Loxodon als

onderaannemer zou inschakelen voor het maken van de koppelingen van het IRIS CRM systeem met het SAP ERP systeem van SWL. Daarbij gaat het erom dat in SAP ERP allerlei gegevens staan die met IRIS CRM moeten worden gekoppeld, zodat deze in IRIS CRM kunnen worden gelezen en bewerkt. Op 18 februari 2022 hebben Databalk en Loxodon daartoe de samenwerkingsovereenkomst Wonen Limburg gesloten (hierna: de samenwerkingsovereenkomst). Deze is aangegaan voor de periode vanaf 1 januari 2022 tot en met 30 juni 2024. In het kader van deze samenwerkingsovereenkomst hebben partijen op 18 februari 2022 de projectovereenkomst Koppeling IRIS CRM gesloten (hierna: de projectovereenkomst). Beiden overeenkomsten zullen gezamenlijk worden aangeduid als ‘de overeenkomst’.

2.4.

In de project-overeenkomst zijn de hoofdlijnen van het project uitgewerkt. Hierin staat opgenomen dat het projectmatige werk grofweg bestaat uit 2 delen:
1) het online deel ten behoeve van IRIS CRM
2) het offline deel ten behoeve van IRIS CRM.

2.5.

De details hiervan zijn uitgewerkt in het projectvoorstel SAP ERP & Loxodon Data Lake koppelen met IRIS CRM (hierna: het projectvoorstel). Hierin staat het volgende vermeld:

Deel 1: Online — SAP webservices t.b.v. IRIS CRM

Loxodon bouwt en implementeert een aantal SAP webservices ("SOAP", ook wel

connectoren genoemd) die kunnen communiceren met de VERA connector van

Databalk. (deze worden gebouwd op het SAP platform bij SWL)

Deel 2: Offline — Integratie SAP ECC — Loxodon Data Lake t.b.v. IRIS CRM

Loxodon zal een Data Lake opzetten en inrichten ten behoeve van SWL. Dit Data Lake zal worden gekoppeld aan het SAP platform (gebruikmakend van een bestaande connector in SAP (table /view — (z)RFC)). Op het Data Lake zal Loxodon een aantal connectoren bouwen die data kunnen versturen naar de VERA connector van Databalk.

2.6.

In punt 3 van het projectvoorstel staat vermeld:

“Loxodon is verantwoordelijk voor de bouw van de web services in SAP ECC van SWL incl. alle documentatie voor acceptatie aan CTAC. Data Balk is verantwoordelijk voor de bouw van de VERA connectors. Gezamenlijk voeren beide partijen een ketenintegratietest uit. De web services worden door CTAC in beheer genomen. De VERA connectors worden door Data Balk beheerd”.

2.7.

Partijen zijn overeengekomen dat Loxodon na een succesvolle afronding van dit project ook zou worden ingeschakeld bij de uitbreiding van het Datalake (het derde deelproject). Partijen hebben hiervoor een tweede projectvoorstel opgesteld (hierna: het projectvoorstel Uitbreiding Datatake). Tot uitvoering van dit deelproject is het niet gekomen.

2.8.

Per e-mail van 31 augustus 2022 heeft Databalk Loxodon het volgende bericht:

“Kun jij mij informeren over wat Loxodon nog gaat doen om de gevraagde laatste zaken die benodigd zijn voor 19 september te leveren?

• Kun jij bevestigen dat de contactgegevens + correspondentieadres nog deze week in Datatake beschikbaar zullen zijn. En ook dat de correcties zijn doorgevoerd voor het wegschrijven van de contactgegevens + correspondentieadres naar SAP.

• Is Loxodon nog in staat om de gevraagde correcties voor het bijwerken van bankgegevens, afsluiten van het serviceabonnement en het ophalen van de vier signaleringen te leveren waar Databalk om gevraagd heeft.

[A] heeft geen duidelijkheid van jou op deze terreinen en vraagt mij wat hij nog van Loxodon kan verwachten. Graag jouw respons op bovenstaande zodat ik hem kan informeren.

De gevraagde zaken zijn zeer relevant voor de test die Databalk op 19 september verzorgt bij Wonen Limburg om IRIS CRM met werkende koppelingen te demonstreren.

Voor de goede orde herhaal ik nogmaals dat wij Loxodon aansprakelijk zullen houden voor eventuele schade als dit leidt tot problemen in de samenwerking met Wonen Limburg”.

2.9.

Bij brief van 16 september 2022 heeft Loxodon Databalk in gebreke gesteld vanwege tekortkomingen in de nakoming van deel 2 van de projectovereenkomst (het offline deel) en de samenwerkingsovereenkomst en heeft zij aanspraak gemaakt op betaling van alle openstaande facturen door Databalk.

2.10.

Bij brief van 27 september 2022 heeft Databalk Loxodon in gebreke gesteld. Databalk heeft bij deze brief (als bijlage 4) een overzicht gevoegd van alle koppelingen die Loxodon niet, of slechts gedeeltelijk, zou hebben geleverd en zij heeft Loxodon gesommeerd om aan haar verplichtingen uit bijlage 4 te voldoen.

2.11.

In reactie daarop heeft Loxodon bij brief van 11 november 2022 aan Databalk laten weten dat zij aan haar verplichtingen uit de overeenkomst heeft voldaan. Zij schrijft dat Databalk gehouden is om haar facturen te betalen, maar daarmee in verzuim verkeert.

2.12.

Bij brief van 29 november 2022 heeft Databalk de overeenkomst met Loxodon ontbonden en Loxodon gesommeerd tot terugbetaling van het reeds door haar betaalde bedrag van € 133.665,70. Ook heeft zij een voorschot van € 200.000,00 schadevergoeding gevorderd.

2.13.

Op 7 december 2022 heeft Databalk ten laste van Loxodon conservatoir derdenbeslag onder de Rabobank gelegd.

3.Het geschil

in conventie

3.1.

Databalk vordert - samengevat – bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:

I. een verklaring voor recht dat de overeenkomst (inclusief de onderliggende projectvoorstellen) per 29 november 2022 rechtsgeldig is ontbonden, althans deze te ontbinden;

II. Loxodon te veroordelen tot terugbetaling reeds betaalde facturen van € 133.665,70 met wettelijke handelsrente;

III. Loxodon te veroordelen tot vergoeding van schade die Databalk heeft geleden door het tekortschieten van Loxodon, nader op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet;
IV. Loxodon te veroordelen tot betaling van een voorschot van € 200.000,00 aan schadevergoeding met wettelijke rente;
V. Loxodon te veroordelen in de beslagkosten van € 1.050,13 en een bedrag voor het salaris van de advocaat in verband met het gelegde beslag met wettelijke rente;

VI. Loxodon te veroordelen in de proceskosten en de nakosten met wettelijke rente.

3.2.

Databalk legt aan haar vorderingen ten grondslag dat Loxodon tekort is geschoten in de nakoming van de overeenkomst. Afgesproken was dat Loxodon tijdig 31 koppelingen zou realiseren tussen het bestaande SAP ERP systeem van SWL en het nieuwe IRIS CRM systeem en dat zij deze koppelingen (grotendeels) ter goedkeuring zou laten beoordelen door CTAC. Deze afspraken is Loxodon, ondanks meerdere sommaties, niet nagekomen. Een aantal koppelingen zijn niet aangeleverd, een aantal koppelingen werkten niet en Loxodon heeft nooit koppelingen aangeleverd bij CTAC voor goedkeuring. Als gevolg van deze tekortkomingen mocht Databalk de tussen partijen bestaande overeenkomsten ontbinden en heeft Databalk recht op terugbetaling van reeds door haar aan Loxodon betaalde bedragen (€ 24.950,20). Verder heeft Databalk recht op vergoeding van de door haar geleden schade. De exacte omvang daarvan staat tot op heden niet vast. Voor die schade, die onder meer bestaat uit kosten door meerwerk, gemiste omzet, etc., is Loxodon aansprakelijk.

3.3.

Loxodon voert verweer. Zij stelt dat zij aan haar contractuele verplichtingen heeft voldaan. Zij heeft een aantal connectoren en een Datatake (op)geleverd. In het overleg d.d.
7 juli 2022 is het opgeleverde door zowel SWL als Databalk goedgekeurd/aanvaard. Tijdens dat overleg heeft (de directeur van) Databalk expliciet te kennen gegeven af te zien van de mogelijkheid om de connectoren te testen/controleren. Voor zover er dus sprake zou zijn geweest van een gebrek op het moment van oplevering, kan Loxodon daarvoor niet aansprakelijk worden gehouden op grond van artikel 7:758 lid 1 jo. 3 BW.

Loxodon concludeert tot niet-ontvankelijkheid van Databalk, dan wel tot afwijzing van de vorderingen van Databalk, met uitvoerbaar bij voorraad te verklaren veroordeling van Databalk in de kosten van deze procedure.

3.4.

Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover nodig, nader ingegaan.

in reconventie

3.5.

Loxodon vordert - samengevat - bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad:

I. Databalk te veroordelen tot betaling van de openstaande facturen van € 75.946,48 wettelijke (handels)rente;

II. Databalk te veroordelen tot vergoeding van schade doordat geen nakoming maar ontbinding plaats vindt, bestaande uit misgelopen omzet, primair begroot op € 52.650,90 althans € 47.951,28 te vermeerderen met verschuldigde indexatie, subsidiair op € 47.951,28 met wettelijke rente;

III. Databalk primair te veroordelen tot betaling van een boete van € 2.000,00 althans een door de rechtbank te bepalen boete;

IV. Databalk te veroordelen tot betaling van € 2013,98 aan buitengerechtelijke incassokosten;

V. Databalk te veroordelen tot betaling van schade die Loxodon heeft geleden en nog zal lijden als gevolg van de tekortkoming/onrechtmatige daad van Databalk, nader op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet;

VI. Databalk te veroordelen in de proceskosten en de nakosten met wettelijke rente.

3.6.

Loxodon legt hieraan het volgende ten grondslag.
Vanaf 7 juli 2022 is aan een aantal betalingsvoorwaarden uit de overeenkomst voldaan. Databalk heeft echter facturen van Loxodon onbetaald gelaten. Loxodon vordert de openstaande facturen op grond van vervangende schadevergoeding. Zij is haar verplichting nagekomen om het Datalake voor SWL beschikbaar te houden en heeft de hosting van het DataLake in Azure tot op heden voortgezet. Zij is de maandelijkse kosten van deze hosting blijven dragen. Verder zou de licentieovereenkomst tot en met 30 juni 2024 (voort)duren. Loxodon vordert de misgelopen omzet inclusief indexatie.
Databalk is eveneens een direct opeisbare boete verschuldigd wegens het schenden van het

boetebeding in artikel 8.4 jo. 8.5 van de samenwerkingsovereenkomst. Loxodon vordert een contractuele boete van € 2.000,00, nu Databalk op 18 juni 2022 tenminste één keer een aanbod tot levering van een alternatief voor het Loxodon Datalake heeft gedaan, terwijl de overeenkomsten op dat moment nog van kracht waren.

3.7.

Databalk voert verweer. Databalk concludeert tot niet-ontvankelijkheid van Loxodon, dan wel tot afwijzing van de vorderingen van Loxodon, met uitvoerbaar bij voorraad te verklaren veroordeling van Loxodon in de kosten van deze procedure.

3.8.

Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover nodig, nader ingegaan.

4.De beoordeling

In conventie en in reconventie

4.1.

Gelet op de nauwe samenhang tussen de vorderingen in conventie en in reconventie, zullen deze vorderingen hierna gezamenlijk worden beoordeeld.

4.2.

Tussen partijen is een samenwerkingsovereenkomst en een projectovereenkomst gesloten (de overeenkomst genoemd in r.o.v. 2.3.). Vaststaat dat Loxodon op grond van die overeenkomst koppelingen moest realiseren tussen het bestaande SAP ERP systeem van SWL en het nieuwe IRIS CRM systeem van SWL dat door Databalk was ontwikkeld en geleverd. Met betrekking tot deze koppelingen stelt Loxodon dat hier eigenlijk gesproken dient te worden over ‘connectoren’. Zij betoogt dat zij op grond van het Projectvoorstel een Datalake en een aantal on-/offline connectoren moest (op)leveren. Zij heeft toegelicht dat
2 connectoren tezamen een koppeling vormen en dit zich het best laat vergelijken met een stekker en een stopcontact. Loxodon erkent dat zij verantwoordelijk was voor het maken van connectoren (de stekker), maar stelt dat Databalk ervoor verantwoordelijk was dat deze connectoren ergens op konden aansluiten (het stopcontact, bijvoorbeeld de VERA Connector die Databalk zou opleveren).

Ontbinding van de overeenkomst door Databalk

4.3.

De rechtbank stelt voorop dat op grond van artikel 6:265, eerste lid, Burgerlijk Wetboek (hierna: BW) iedere tekortkoming van een partij in de nakoming van een van haar verbintenissen aan de wederpartij de bevoegdheid geeft om de overeenkomst geheel of gedeeltelijk te ontbinden. Het tweede lid bepaalt dat de bevoegdheid tot ontbinding pas ontstaat wanneer de schuldenaar in verzuim is, tenzij nakoming blijvend of tijdelijk onmogelijk is. Uit artikel 6:82, eerste lid, BW volgt dat het verzuim intreedt, wanneer de schuldenaar in gebreke wordt gesteld bij een schriftelijke aanmaning waarbij hem een redelijke termijn voor de nakoming wordt gesteld en nakoming binnen deze termijn uitblijft. Het verzuim treedt (onder meer) zonder ingebrekestelling in wanneer een voor de voldoening bepaalde termijn verstrijkt zonder dat de verbintenis is nagekomen, tenzij blijkt dat de termijn een andere strekking heeft, aldus artikel 6:83, aanhef en onder a, BW.

4.4.

In deze zaak staat de vraag centraal of er op het moment van de ontbindings-verklaring van Databalk op 29 november 2022 sprake was van een toerekenbare tekortkoming van Loxodon in de nakoming van de overeenkomst^[1]. Databalk stelt dat dit het geval was omdat Loxodon een deel van de overeengekomen koppelingen niet of niet goed functionerend heeft opgeleverd en omdat Databalk en CTAC het werk van Loxodon niet hebben goedgekeurd. Volgens Databalk heeft Loxodon de doelstelling van de overeenkomst, namelijk dat alle koppelingen online en offline tussen IRIS CRM en SAP ERP volledig operationeel moeten zijn bij SWL, niet gehaald.

4.5.

Om te kunnen beoordelen of Loxodon tekortgeschoten is in de nakoming van de overeenkomst, dient eerst vastgesteld te worden wat de omvang was van de opdracht.

I. Scope / omvang van de opdracht

4.6.

Databalk stelt dat de koppelingen in het projectvoorstel stuk voor stuk worden benoemd en dat het oorspronkelijk ging om 38 koppelingen die Loxodon had moeten realiseren. Zij betoogt dat partijen later hebben afgesproken dat 7 koppelingen niet hoefden te worden gerealiseerd, waardoor Loxodon ervoor moest zorgen dat er 31 gegevens (entiteiten) werden gekoppeld tussen SAP ERP en IRIS CRM. Wat betreft de omvang van de opdracht beroept zij zich op het overzicht dat zij als bijlage 1 bij haar ontbindingsbrief van 29 november 2022 heeft meegestuurd (zie productie 40 CvA). Hierop staan de 31 koppelingen specifiek vermeld. Databalk stelt dat die koppelingen de omvang van de opdracht weergeven en dat dit niet meer is gewijzigd.

4.7.

Loxodon erkent dat dit overzicht de omvang van haar oorspronkelijke opdracht weer geeft, maar zij maakt daarbij de kanttekening dat in het overzicht (in de eerste kolom) geen 38 koppelingen staan vermeld, maar 38 (gegevens)klassen, verdeeld over online en offline. Zij stelt dat die klassen niet gelijk zijn aan het aantal op te leveren connectoren. Volgens Loxodon staan de connectoren die zij oorspronkelijk op moest leveren in het overzicht van Databalk opgenomen in de kolom
‘Vertaling Loxodon entiteiten’. Zij stelt dat meerdere (gegevens)klassen soms vertaald kunnen worden naar 1 “Loxodon entititeit” (een bepaalde connector) maar ook omgekeerd 1 (gegevens)klasse soms uit meerdere connectoren bestaat. Dit is door Databalk niet of niet gemotiveerd betwist zodat de rechtbank vooralsnog van de juistheid van deze stellingen uit gaat.

4.8.

Volgens Loxodon hebben partijen op 12 april 2022 overeenstemming bereikt over een nieuwe scope van de opdracht. Zij heeft deze nieuwe scope weergegeven in punt 3.21 van haar CvA. Loxodon stelt dat zij vanaf dat moment uitsluitend gehouden was om de in de nieuwe scope genoemde 18 connectoren op te leveren. Verder stelt zij dat er in mei en juni 2022 nog enkele wijzigingen hebben plaatsgevonden waarbij drie connectoren 'on hold' zijn geplaatst. Loxodon heeft in punt 3.23. van haar conclusie van antwoord (CvA) een overzicht opgenomen met 15 connectoren (genummerd 1 tot en met 15) die volgens haar zijn overeengekomen en op 7 juli 2022 goedgekeurd. Zij verwijst daarbij naar het volgende overzicht:

4.9.1.

Ter onderbouwing van haar standpunt dat partijen deze gewijzigde omvang van de opdracht zijn overeengekomen, voert Loxodon het volgende aan.

4.9.2.

Op 12 april 2022 heeft de heer [B] , destijds directeur van Databalk, aan Loxodon en enkele medewerkers van Databalk een e-mail gestuurd waarin stond dat alle requirements en de oplevering met [C] (directeur van Loxodon) besproken waren en dat

vanaf dat moment "een aantal zaken buiten scope" zouden vallen. Hiermee bevestigde Databalk op dat moment (volgens Loxodon) een door haar gewenste wijziging in de scope. Loxodon heeft in haar e-mail van 13 april 2022 aan Databalk bevestigd dat zij instemde met de voorgestelde scopewijziging. Om alle onduidelijkheid over de nieuwe scope weg te nemen, heeft Loxodon op 13 april 2022 een overzicht aan Databalk toegestuurd met de connectoren die Loxodon op basis van de gewijzigde scope diende op te leveren. De heer [B] reageerde diezelfde dag nog op dit overzicht met het woord: "Thanks!". Hierdoor kan er geen enkel misverstand over bestaan dat op 12 april 2022 een nieuwe scope tot stand is gekomen. Deze scope is vervolgens breed gecommuniceerd - ook aan SWL - en heeft vanaf dat moment als fundament gediend voor deel 1 en deel 2 van de projectovereenkomst. Op 19 april 2022 hebben [D] (projectleider Databalk) en [E] (projectleider SWL) een Excel sheet aangeleverd (een rapportage template per connector) dat sindsdien is gebruikt om alle partijen van de voortgang op de hoogte te houden. Dit is gebruikt door alle drie de partijen die driewekelijks bij elkaar kwamen. Deze Excel sheet diende tevens als agenda voor de wekelijkse project overleggen en als fundament voor alle opgeleverde designs. Op basis daarvan heeft er software ontwikkeling plaatsgevonden en zijn testen uitgevoerd. De Excel sheet is overgelegd als productie 12 bij de CvA en daarop staan 18 Loxodon entiteiten genoemd (waarvan er drie ‘on hold’ zijn geplaatst). Databalk ging daar zelf dus ook vanuit. Loxodon heeft als producties 10 tot en met 15 bij CvA emailcorrespondentie, Whats App correspondentie en planningen overgelegd waaruit de gewijzigde scope blijkt.

4.10.

Databalk betwist dat de 15 koppelingen of connectoren die staan opgenomen in het overzicht van Loxodon (zie r.o.v. 4.8.) de scope van de opdracht vormen en partijen op
12 april 2022 een nieuwe, althans gewijzigde scope zijn overeengekomen. Zij stelt dat Loxodon op eigen initiatief een technische vertaling van de 31 koppelingen heeft gemaakt naar 15 te realiseren koppelingen en dit in feite een werkdocument is van Loxodon. Zij betwist dat zij akkoord is gegaan met uitvoering conform dit werkdocument. Zij heeft tijdens de mondelinge behandeling verklaard dat koppelingen die even ‘on hold’ werden gezet uiteindelijk wel gerealiseerd moesten worden en dat voornoemd Excel bestand niet de kern vormt van hetgeen in de gespreksverslagen telkens naar voren komt. Databalk heeft ook verklaard dat gespreksverslagen en de e-mails van 12 en 13 april 2022 door Loxodon uit hun verband worden gerukt, dat stukken selectief zijn overgelegd en dat de correspondentie duidt op een afstemming tussen partijen en niet op een wijziging van de scope. Het enkele woordje “Thanks” van Databalk in reactie op een door Loxodon verstuurde e-mail met daarin een werkdocument van Loxodon, levert volgens Databalk onvoldoende bewijs voor het standpunt van Loxodon dat de scope is gewijzigd, ook omdat het zou gaan om een vergaande wijziging van de opdracht.

4.11.

De rechtbank stelt vast dat Loxodon zich duidelijk beroept op nieuwe afspraken tussen partijen van april en mei 2022 waarbij de scope van de opdracht is gewijzigd. Op Loxodon rust de bewijslast van deze gewijzigde scope nu dit een bevrijdend verweer is. Loxodon heeft weliswaar gemotiveerd gesteld dat de scope is gewijzigd, en heeft stukken overgelegd waaruit dit zou blijken, maar gelet op de gemotiveerde betwisting door Databalk leveren deze stukken nog niet voldoende bewijs op voor de door Loxodon gestelde scopewijziging. Daarbij wordt overwogen dat het enkele woordje “Thanks” van Databalk in reactie op de ontvangst van een werkdocument van Loxodon (volgens Databalk) een soort werkafspraak impliceert maar niet dat daarmee de scope van de opdracht is gewijzigd. Verder speelt mee dat [B] (van Databalk) op 12 april 2022 weliswaar schrijft dat een aantal zaken buiten scope vallen, waarbij hij 7 specifieke gegevensklassen benoemt, maar duidelijk is dat partijen het daar over eens zijn. Dit vormt niet het geschil tussen partijen. Het gaat in het geschil over de koppelingen/connectoren waarvan Databalk stelt dat deze binnen de scope vallen en waarvan Loxodon stelt dat dit na wijziging van de scope niet meer het geval is. Uit het overzicht van Databalk kan (op het eerste gezicht) worden afgeleid dat het daarbij gaat om de gegevensklassen (zij noemt het koppelingen) Eenheid, HuuropzeggingOpzichter, Postcode, RCBoekingTeBetalen, VVE, CommunicatiegGegevens Offline, CommunicatieGegevens Online (ZLOX_WA_Post-_BP) en Externeincasso Offline. Dat Databalk ermee heeft ingestemd dat deze zaken buiten scope vallen kan uit de e-mailcorrespondentie van april 2022 voorshands niet zonder meer worden afgeleid. Daarbij speelt een rol dat de Excel bestanden die bij de e-mails zijn meegestuurd, daar niet achter hangen (niet zijn afgedrukt en overgelegd in het geding).

Daarnaast is nog voorshands onvoldoende duidelijk of Databalk ermee heeft ingestemd dat de drie connectoren die out of scope waren, definitief out of scope waren.

4.12.

Gelet hierop zal Loxodon in de gelegenheid worden gesteld om het bewijs te leveren van haar stelling dat de scope c.q. omvang van de opdracht is gewijzigd naar de levering van de 15 connectoren, die staan opgenomen in het overzicht vermeld in r.o.v. 4.8.

II. Is er grond voor ontbinding omdat Loxodon (in conventie) of Databalk (in reconventie) tekortgeschoten is in de nakoming van de overeenkomst?

4.13.

Volgens Databalk heeft Loxodon een aantal koppelingen niet of onvolledig opgeleverd en zijn deze ook niet goedgekeurd en is zij daarom tekortgeschoten in de nakoming van de overeenkomst. Zij heeft als productie 13 bij de dagvaarding een overzicht overgelegd van de koppelingen waarom het zou gaan. Dit zijn er volgens Databalk 9 in totaal.

4.14.

Wanneer Loxodon niet slaagt in voornoemde bewijsopdracht (over de scope) dient uitgegaan te worden van de oorspronkelijke omvang van de opdracht. In dat geval is van belang dat Loxodon een groot deel van eerdergenoemde 9 koppelingen/connectoren (voornamelijk de koppelingen/connectoren die volgens haar buiten de scope vallen) niet of onvolledig heeft opgeleverd (Loxodon heeft dit niet weersproken).

Wanneer Loxodon wel slaagt in dit bewijs, dient uitgegaan te worden van een nader te bepalen in april/mei 2022 gewijzigde scope.

4.15.

Voor beide gevallen – wel of geen gewijzigde scope – heeft Loxodon tijdens de mondelinge behandeling verteld dat SWL tevreden is over haar werk en op goede gronden van mening is dat het aan Databalk te wijten is dat het project niet tot een goed einde is gebracht. De rechtbank verwijst naar punt 13 van de spreekaantekeningen van mr. Van der Wijst, waarin hij concludeert dat de oorzaak van het probleem niet zit in de connectoren van Loxodon maar in de software van Databalk. Loxodon beroept zich erop dat SWL de 15 koppelingen/connectoren ook heeft goedgekeurd en zij verwijst daarbij naar productie 20 bij haar CvA. De rechtbank is van oordeel dat Loxodon daarmee een tekortkoming aan haar zijde gemotiveerd heeft betwist en dat dit onderwerp kan worden meegenomen bij de bewijsopdracht aan Databalk hierna (de contacten met SWL over het project en de voortgang en de bereikte resultaten). Daarmee gaat deze bewijsopdracht in de kern over de vraag aan wie de problemen in het project (vertraging, geen goed einde) zijn te wijten.

4.16.

Databalk betwist dat Loxodon de overeenkomst correct is nagekomen. Zij betoogt onder meer dat connectoren (wel of geen gewijzigde scope) niet goed en slechts gedeeltelijk zijn opgeleverd, zoals onder meer de gegevensklassen Relatie en NatuurlijkPersoon (vertaald naar de Loxodon entiteit Relaties). Ook stelt zij dat connectoren niet tijdig zijn opgeleverd, niet zijn goedgekeurd door Databalk en evenmin beoordeeld en geaccepteerd door CTAC.

4.17.

Databalk heeft in conventie een beroep gedaan op de rechtsgevolgen van de ontbinding. Gelet op het gemotiveerde verweer door Loxodon rust op Databalk de bewijslast dat Loxodon tekortgekomen is in de nakoming van op haar rustende verbintenissen en dat Loxodon in verzuim was op het moment dat Databalk de overeenkomst ontbond. Databalk zal in de gelegenheid worden gesteld om dit bewijs te leveren. De rechtbank wijst ook in deze context op de gemotiveerde betwisting door Loxodon (4.15 hiervoor), die bij deze bewijsopdracht kan worden meegenomen.

4.18.

De rechtbank wijst er verder op dat Loxodon zich er in reconventie mogelijk op beroept dat zij de overeenkomst buitengerechtelijk heeft ontbonden, dan wel ontbinding door de rechtbank vordert (en zich beroept op de rechtsgevolgen daarvan). Loxodon schrijft in punt 3.44. van haar CvA:
“Op 16 september 2022 ziet Loxodon geen andere mogelijkheid meer dan Databalk in gebreke te stellen. Aangezien duidelijk is geworden dat Databalk niet meer aan haar betalingsverplichtingen zal voldoen, vordert Loxodon dat de Overeenkomsten worden ontbonden op grond van artikel 6:265 jo. 267 lid 2 BW. Loxodon vordert tevens betaling dan de openstaande facturen (artikel 6:271 BW) en vergoeding van de door haar misgelopen omzet (artikel 6:277 lid 1 BW”.

De rechtbank leest in het petitum in de CvA (onder III) niet expliciet terug dat Loxodon ontbinding van de overeenkomst vordert maar er zijn wel aanwijzingen dat Loxodon dit vordert (of dit bedoelde), indien blijkt dat Databalk deze niet mocht ontbinden. In dat geval loopt de overeenkomst immers (bij gebreke van een ontbinding) door, terwijl partijen van elkaar af willen. Dit is ook een logische stap gelet op de schadevergoeding die Loxodon in het petitum vordert. Om duidelijk te krijgen of Loxodon zich al dan niet beroept op een buitengerechtelijke ontbinding of ontbinding van de overeenkomst in rechte vordert, zal zij in de gelegenheid worden gesteld om zich daarover uit te laten. Databalk zal daar op haar beurt op mogen reageren.

4.19.

In reconventie rust op Loxodon de bewijslast dat Databalk tekortgekomen is in de nakoming van op haar rustende verbintenissen en dat Databalk in verzuim was op het moment dat Loxodon de overeenkomst ontbond. Loxodon zal dus in de gelegenheid worden gesteld om dit bewijs te leveren. De feiten die Loxodon noemt bij haar betwisting in conventie (4.15 hiervoor) mogen ook in deze context worden meegenomen.

4.20.

De rechtbank merkt hierbij het volgende op. Deze bewijsopdrachten over de gestelde tekortkomingen zien niet op de goedkeuring of acceptatie door CTAC van de connectoren, omdat deze punten niet ter zake doen voor de beoordeling. Databalk stelt dat het opleveren van de koppelingen en laten beoordelen en accepteren door CTAC de verantwoordelijkheid was van Loxodon. Zij verwijst daarbij naar paragraaf 3 van het Projectvoorstel. In die paragraaf gaat het over het online deelproject. Afwezigheid van deze acceptatie door CTAC ziet de rechtbank echter niet als voldoende gemotiveerde tekortkoming van Loxodon, omdat Loxodon heeft uitgelegd dat SWL, voor wie CTAC het beheer voerde, de goedkeuring zelf anders wilde. Volgens Loxodon heeft SWL aangegeven, om onnodige en kostbare tussentijdse code reviews door CTAC te voorkomen, dat de online connectoren van Loxodon pas ter review zouden worden aangeboden aan CTAC zodra SWL het IRIS Platform van Databalk (inclusief de connectoren geleverd door Loxodon) functioneel zou hebben geaccepteerd op de testomgeving. Dit is door Databalk niet betwist en zij is hier tijdens de mondelinge behandeling verder ook niet op ingegaan.

4.21.

Dit betekent dat Databalk in conventie, indien de gewijzigde scope is overeengekomen, dient te bewijzen dat Loxodon de connectoren die binnen deze gewijzigde scope vallen, niet of niet volledig werkend en/of niet tijdig heeft opgeleverd, en dat Loxodon in reconventie moet bewijzen dat zij de overeengekomen connectoren (al dan niet binnen de gewijzigde scope) deugdelijk heeft opgeleverd.

Dit bewijs dient plaats te vinden aan de hand van een partijdeskundigenverhoor ter zitting (artikel 200 Rv), nu de rechtbank er vanuit gaat dat de betrokkenen bij dit project (waaronder medewerkers van partijen en van SWL; 4.15 hiervoor) bij uitstek de aangewezen personen zijn om op basis van hun deskundigheid hierover te kunnen verklaren.

Databalk heeft bewijs aangeboden, onder meer door het horen van (in ieder geval):

- de heer [F] (directeur van Databalk)

- de heer [D] (senior projectmanager bij Databalk)
- de heer [G] (adviseur bij AVW2 voor SWL)
- de heer [H] (project manager bij SWL).

4.22.

Uit praktische overwegingen zal dit deskundigenverhoor gelijktijdig worden gepland met het verhoor van de getuigen van Loxodon in het kader van de aan haar verstrekte bewijsopdracht (4.12 hiervoor). Loxodon heeft bewijs aangeboden door het horen van:
- de heer [I] (directeur van Loxodon)

- de heer [J] (voormalig medewerker Loxodon, lead architect project SWL)

- de heer [E] (projectleider SWL)

- de heer [K] (informatiemanager SWL)

- de heer [B] (directeur Databalk).

4.23.

Op deze zitting zal de werkwijze worden toegepast, zoals toegepast in een andere zaak van deze rechtbank, waarin op 29 november 2023 vonnis is gewezen (ECLI:NL:RBOBR:2023:5545). Deze werkwijze heeft vier onderdelen:

i) de rechtbank maakt een integrale audio-opname van de verklaringen, die onverwijld na de zitting aan de advocaten wordt verstrekt (zo mogelijk via Zivver)

ii) de behandelend rechter spreekt geen zakelijke samenvatting uit tijdens de zitting

iii) de behandelend rechter maakt de schriftelijke weergave ná de zitting op

iv) de behandelend rechter verstrekt de schriftelijke weergave aan partijen tegelijk met het vonnis.

De rechtbank bepaalt dat de advocaten bij de verhoren het initiatief moeten nemen als zij vragen willen stellen over specifieke informatie uit het dossier of specifieke producties. Het komt de rechtbank doelmatig voor om zoveel mogelijk in te zoomen op de relevante punten en de talrijke overige gebeurtenissen in deze omvangrijke samenwerking buiten beschouwing te laten.

4.24.

Voor de motivering en verantwoording van deze werkwijze verwijst de rechtbank naar eerdergenoemd vonnis. Voornoemde werkwijze is in lijn met het nieuwe bewijsrecht. De rechtbank anticipeert daarop. Er is geen reden om dit niet te doen en het komt in deze zaak de voortgang van de procedure en de waarheidsvinding ten goede.

4.25.

Iedere verdere beslissing wordt aangehouden.

5.De beslissing

De rechtbank

5.1.

draagt Loxodon op te bewijzen dat de scope c.q. omvang van de opdracht is gewijzigd naar de levering van 15 connectoren, die staan opgenomen in het overzicht vermeld in r.o.v. 4.8. van dit vonnis,

5.2.

draagt Databalk (in conventie) op te bewijzen dat Loxodon de overeengekomen connectoren (al dan niet binnen de gewijzigde scope (5.1 hiervoor)) niet of niet volledig werkend en/of niet tijdig heeft opgeleverd, waarbij onder meer de contacten met SWL over het project en de voortgang en de bereikte resultaten aan de orde kunnen komen,

5.3.

draagt Loxodon (in reconventie) op te bewijzen dat zij de overeengekomen connectoren (al dan niet binnen de gewijzigde scope (5.1 hiervoor)) deugdelijk heeft opgeleverd, waarbij onder meer de contacten met SWL over het project en de voortgang en de bereikte resultaten aan de orde kunnen komen,

5.4.

bepaalt dat de zaak weer op de rol zal komen van
woensdag 11 december 2024voor uitlating door partijen of zij bewijs willen leveren door het overleggen van bewijsstukken, door het horen van getuigen en deskundigen en/of door een ander bewijsmiddel,

5.5.

bepaalt dat Loxodon zich op de rol van
woensdag 11 december 2024ook dient uit te laten over hetgeen in 4.18 staat vermeld, namelijk of zij zich al dan niet beroept op een buitengerechtelijke ontbinding of ontbinding van de overeenkomst in rechte vordert, waarna Databalk op de rol
vier weken laterin de gelegenheid wordt gesteld om hierop te reageren,

5.6.

bepaalt dat, als partijen geen bewijs door het horen van getuigen en/of deskundigen willen leveren maar wel
bewijsstukkenwillen overleggen, zij die stukken dan direct in het geding moeten brengen,

5.7.

bepaalt dat, als partijen
getuigen of deskundigenwillen horen, zij de getuigen en de verhinderdagen van de partijen en hun advocaten in de maanden
januaritot en met
april 2025dan direct moet opgeven, waarna dag en uur van het gecombineerde getuigen/deskundigenverhoor zullen worden bepaald,

5.8.

bepaalt dat het verhoor zal plaatsvinden op de zitting van mr. L.S. Frakes, in het paleis van justitie te ’s-Hertogenbosch, Leeghwaterlaan 8,

5.9.

bepaalt dat
alle partijenuiterlijk twee weken voor het eerste verhoor
alle beschikbare bewijsstukkenaan de rechtbank en de wederpartij moeten toesturen,

5.10.

houdt iedere verdere beslissing aan,

Dit vonnis is gewezen door mr. L.S. Frakes en in het openbaar uitgesproken op
13 november 2024.