Uitspraak
uitspraak van de enkelvoudige kamer van 26 april 2023 in de zaak tussen
[eiser] , uit [woonplaats] , eiser
de Burgemeester van de gemeente Leudal (verweerder)
Inleiding
Beoordeling door de rechtbank
- ongeveer 130 gram hennep in het bedrijfspand;
- ongeveer 30 gram hennep in een diepvrieszakje in het winkelgedeelte van het bedrijfspand bij de kassalade onder de counter;
- ongeveer 100 gram hennep(resten) in een hakselaar op de bovenverdieping van de opslagloods van het bedrijfspand.
Voorts blijkt uit deze rapportage dat er jaar in jaar uit vanuit het pand verdovende middelen verhandeld werden die staan op lijst I en II van de Opiumwet, als ook apparatuur om de kweek van deze middelen te bewerkstelligen. In de rapportage wordt voorts door de politie gerapporteerd dat er twee motoren zijn aangetroffen van de Motorclub “ [naam motorclub] ” en dat deze in beslag zijn genomen. Een van deze motoren is vermoedelijk gebouwd uit gestolen onderdelen. De politie rapporteert dat er een crimineel netwerk schuil gaat met vertakkingen naar de Motorclub “ [naam motorclub] ”. Er werden verder attributen aangetroffen welke onder meer wijze op vervoer van grote hoeveelheden hennep. En alhoewel het pand een zogenaamde ‘growshop’ betreft, wordt hiermee de ware aard van het bedrijf verhuld, namelijk de handel in verdovende middelen, zo vermeldt de rapportage. Daarnaast is uit onderzoek gebleken dat er sprake is van grensoverschrijdende criminaliteit nu door tussenkomst van eiser contacten worden onderhouden met het buitenland.
Gelet hierop en de negatieve effecten van de handel in en het gebruik van drugs in de openbare orde alsmede de omstandigheid dat er sprake is van meermaals recidive, wordt geadviseerd het pand voor langere tijd te sluiten.
‘
5.1. Verweerder heeft gehandeld overeenkomstig het onmiddellijk werkende en geldende Damoclesbeleid 2018 Gemeente Leudal. Dit beleid is vastgesteld op 5 november 2018, bekendgemaakt in het Gemeenteblad van 15 november 2018 en in werking getreden op 16 november 2018 (het nieuwe beleid). Beleidsregel in dit beleid is dat als de eerste keer sprake is van het verkopen, afleveren of verstrekken dan wel het daartoe aanwezig hebben van een hoeveelheid softdrugs van 50 gram of meer in een lokaal het lokaal wordt gesloten en gesloten gehouden voor twaalf maanden. Toen de hennep op 6 november 2018 in het bedrijfspand van eiser is aangetroffen gold nog het Damoclesbeleid Leudal van 5 juni 2012 (het oude beleid). Beleidsregel was toen dat, als de eerste keer sprake is van het verkopen, afleveren of verstrekken dan wel het daartoe aanwezig hebben van softdrugs in een lokaal een waarschuwing wordt gegeven dat de verkoop, aflevering of verstrekking van softdrugs dient te worden gestaakt. In het algemene deel van dat beleid was opgenomen dat de beleidsregels een richtlijn vormen waarvan de burgemeester in voorkomende gevallen kan afwijken.
Het nieuwe beleid is echter ongunstiger voor eiser dan het oude beleid en dit is aan te merken als een bijzondere omstandigheid op grond van artikel 4:84 van de Algemene wet bestuursrecht (Awb). Verweerder is van mening dat, alle feiten en omstandigheden overwegend, de rechtsonzekerheid er niet toe heeft geleid dat toepassing van het geldende (nieuwe) beleid gevolgen heeft die onevenredig zijn met de doelen die met de beleidsregel en het besluit worden gediend. In het nieuwe beleid is immers een overgangsrecht opgenomen, waarin staat dat het nieuwe beleid van toepassing is op zaken waarin nog geen besluitvorming heeft plaatsgevonden. Verweerder heeft ook verzwarende bijkomende omstandigheden meegewogen zoals die naar voren zijn gekomen in de bestuurlijke rapportage (zie rechtsoverweging 1). Daarnaast heeft verweerder overwogen dat toepassing van het oude beleid vergelijkbare consequenties had gehad. In het oude beleid was een afwijkingsbevoegdheid vanwege bijzondere omstandigheden opgenomen, waardoor ook op grond van het oude beleid een zwaardere maatregel kon worden opgelegd.
Voorts was er geen sprake van objectief vastgestelde bijzondere omstandigheden die een zwaarwegend beginsel van rechtszekerheid opzij konden zetten. Ten aanzien van de bijzondere omstandigheden wijst eiser erop dat de bedrijfsactiviteiten van rechtsvoorganger ATK niet aan hem kunnen worden aangerekend. Ten aanzien van de overige genoemde omstandigheden is eiser nooit gehoord. Zo heeft eiser geen weet van de in het besluit genoemde aanloop bij het bedrijf van bij politie bekende personen, de betrokkenheid van Motor Club “ [naam motorclub] ”, de in de loods aangetroffen goederen, voor zover deze al in strijd zouden zijn met de wet, die een rol spelen bij teelt, verwerking, verpakking en vervoer van drugs, de aanwezigheid van vuurwapens, een zwarte boekhouding en windowdressing. Deze beschuldiging van de zijde van de burgemeester zijn allen niet onderbouwd. Dit blijkt ook uit het feit dat er geen sprake is geweest van een strafrechtelijk ingrijpen. Dat het pand een schakel is (geweest) in een crimineel netwerk mist eveneens elke onderbouwing. Ook na de heropening van het pand is eisers meermaals onderworpen geweest aan controles door gemeente, politie, en belastingdienst, waarbij geen enkele overtreding op welk gebied dan ook werd geconstateerd. Eiser betoogt dan ook dat niet afdoende is gemotiveerd waarom de burgemeester niet heeft kunnen volstaan met een minder verregaande maatregel dan sluiting voor de duur van 12 maanden. Eiser stelt dat het oude beleid dient te gelden nu de datum van justitiële interventie bepalend is voor de vraag welk beleid op dat moment geldend is, en niet de datum waarop door de burgemeester een beslissing is genomen. Eiser heeft in dat verband gewezen op de uitspraak van de rechtbank van 28 augustus 2020. Volgens eiser is in deze uitspraak door de rechtbank geoordeeld dat het oude beleid gold en de burgemeester dus had moeten volstaan met het geven van een waarschuwing, tenzij er op grond van artikel 4:84 van de Awb sprake is van bijzondere omstandigheden om van dit oude beleid af te wijken. Wetgeving mag voorts niet met terugwerkende kracht aan burgers worden tegengeworpen. Dit is in strijd met de rechtszekerheid. Zeker nu er met het nieuwe beleid sprake is een minder begunstigend beleid. Het heeft er verder alle schijn van dat het overgangsrecht is geredigeerd op basis van het “geval’ van eiser. Het besluit is tevens in strijd met het verbod van willekeur en detournement de pouvoir en, gelet op de gevolgen voor eiser, het evenredigheidsbeginsel.
Conclusie en gevolgen
Beslissing
Informatie over hoger beroep
Bijlage
Algemene wet bestuursrecht (Awb)
Het bestuursorgaan handelt overeenkomstig de beleidsregel, tenzij dat voor een of meer belanghebbenden gevolgen zou hebben die wegens bijzondere omstandigheden onevenredig zijn in verhouding tot de met de beleidsregel te dienen doelen.
Opiumwet
a. een middel als bedoeld in lijst I of II wordt verkocht, afgeleverd of verstrekt dan wel daartoe aanwezig is. (…)
Damoclesbeleid Leudal 2012
Damoclesbeleid Leudal 2018
(…)
7. Softdrugs groot: Aanwezigheid van de middelen zoals deze zijn benoemd in lid 5 en een hoeveelheid hebben van 50 gram of meer, of 50 hennepplanten of meer.