Uitspraak
RECHTBANK GELDERLAND
Team strafrecht
Zittingsplaats Zutphen
Parketnummer: 05/047079-21
Datum uitspraak : 26 oktober 2021
Tegenspraak
vonnis van de meervoudige kamer
in de zaak van
de officier van justitie
tegen
[verdachte],
geboren op [geboortedag] 1979 in [geboorteplaats] , wonende aan de [adres] .
Raadsman: mr. A.M.J. Comans, advocaat te Utrecht.
Dit vonnis is gewezen naar aanleiding van het onderzoek op een openbare terechtzitting van 12 oktober 2021.
1.De inhoud van de tenlastelegging
Aan verdachte is ten laste gelegd dat:
hij in of omstreeks de periode(n) van 01 januari 2016 tot en met 30 september 2016 en
01 september 2017 tot en met 17 maart 2019 te Zutphen, in elk geval in Nederland,
meermalen, althans eenmaal (telkens) (een) (aantal) afbeelding(en), te weten (een) (aantal) foto(’s) en/of (een)(aantal) video(’s) – en/of (een) gegevensdrager(s) bevattende (een) afbeelding(en) te weten een computer ( [merk 1] ) en/of een usb-stick ( [merk 2] ) –
heeft verspreid en/of verworven en/of in bezit gehad en/of zich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en/of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang heeft verschaft,
terwijl op die afbeelding(en) (een) seksuele gedraging(en) zichtbaar is/zijn, waarbij
(telkens) een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt,
was betrokken of schijnbaar was betrokken, welke voornoemde seksuele gedragingen – zakelijk weergegeven - bestonden uit (onder meer):
het oraal en/of vaginaal penetreren met de penis van het lichaam van een persoon
die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt;
(bestandsna(a)m(en): [bestandsnaam 1] en [bestandsnaam 2] )
en/of
het betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt;
en/of
het betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen van een (ander) persoon door
een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt met (een)
vinger(s)/hand;
(bestandsna(a)m(en); [bestandsnaam 3] en [bestandsnaam 4] )
en/of
het geheel of gedeeltelijk naakt (laten) poseren van (een) perso(o)n(en) die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft/hebben bereikt, waarbij deze perso(o)n(en) gekleed is/zijn en/of poseert/poseren in (een)(erotisch getinte) houding(en) (op een wijze) die niet bij haar/hun leeftijd past/passen en/of waarbij deze perso(o)n(en) zich (vervolgens) in opeenvolgende afbeeldingen/filmfragmenten van haar/hun kleding ontdoet/ontdoen
(waarbij) de afbeelding (aldus) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling
(bestandsna(a)m(en): [bestandsnaam 5] en [bestandsnaam 6] )
van welk(e) misdrijf/misdrijven hij, verdachte, een gewoonte heeft gemaakt.
(art 240b lid 1 Wetboek van Strafrecht)
2. Overwegingen ten aanzien van het bewijs [1]
Het standpunt van de officier van justitie
De officier van justitie heeft gesteld dat wettig en overtuigend bewezen kan worden dat verdachte zich schuldig heeft gemaakt aan het ten laste gelegde feit, met uitzondering van het verspreiden van kinderpornografisch materiaal. Hij heeft ter zitting de bewijsmiddelen opgesomd en toegelicht.
Het standpunt van de verdediging
De raadsman heeft naar voren gebracht dat er sprake is van twee vormverzuimen die zouden moeten leiden tot bewijsuitsluiting. Verdachte heeft toestemming gegeven voor doorzoeking van zijn woning op grond van de Wet Wapens en Munitie. De titel van die doorzoeking werd echter anders op het moment dat ̶ tijdens de doorzoeking ̶ bij de politie een melding binnenkwam dat verdachte mogelijk in het bezit was van kinderporno. De eerdere toestemming van verdachte strekt zich niet uit tot doorzoeking van de woning op grond van de verdenking van het bezit van kinderporno. De aangetroffen computer had daarom niet in beslag mogen worden genomen. Nu met deze onrechtmatige doorzoeking het huisrecht van verdachte ernstig is geschonden moet bewijsuitsluiting volgen. Daarnaast had de computer van verdachte niet zonder toestemming van de rechter-commissaris onderzocht mogen worden. Dit is het tweede vormverzuim.
Ten slotte heeft de raadsman naar voren gebracht dat het enkele aantreffen van kinderpornografische afbeeldingen op de computer van verdachte niet tot een veroordeling zou moeten leiden nu de mogelijkheid bestaat dat iemand anders de afbeeldingen op de computer van verdachte heeft gezet.
Beoordeling door de rechtbank
Vormverzuimen
De rechtbank ziet zich voor de vraag gesteld of er sprake is van onherstelbare vormverzuimen in de zin van artikel 359a van het Wetboek van Strafvordering.
De rechtbank overweegt dat verdachte toestemming had gegeven om zijn woning op grond van de Wet Wapens en Munitie te doorzoeken. Verbalisanten waren derhalve al bezig met de doorzoeking toen de verdenking inzake het bezit van kinderporno ontstond. Van schending van het huisrecht kan derhalve, nu verdachte reeds toestemming had gegeven om zijn woning te betreden en te doorzoeken, geen sprake meer zijn.
Verbalisant [verbalisant 1] heeft de computer van verdachte onder het bed van verdachte aangetroffen en in beslag genomen. De rechtbank is van oordeel dat dit aantreffen niet het resultaat is van een doorzoeking van de woning, maar van “zoekend rondkijken” waartoe de verbalisant gerechtigd was op basis van artikel 96 van het Wetboek van Strafvordering. Nu er tevens sprake was van een verdenking van een misdrijf als omschreven in artikel 67 eerste lid van het Wetboek van Strafvordering, was de verbalisant tevens bevoegd de computer in beslag te nemen. Het verweer van de raadsman dat de doorzoeking onrechtmatig zou zijn mist derhalve feitelijke grondslag en wordt door de rechtbank verworpen.
Omtrent het onderzoek aan de computer van verdachte overweegt de rechtbank dat de Hoge Raad in het arrest van 4 april 2017 (ECLI:NL:HR:2017:584) heeft bepaald dat voor het doen van onderzoek door een opsporingsambtenaar aan inbeslaggenomen elektronische gegevensdragers en geautomatiseerde werken teneinde de beschikking te krijgen over daarin opgeslagen of beschikbare gegevens, de wet geen voorafgaande rechterlijke toetsing of tussenkomst van de officier van justitie vereist. Indien de met het onderzoek samenhangende inbreuk op de persoonlijke levenssfeer als beperkt kan worden beschouwd, biedt de algemene bevoegdheid van opsporingsambtenaren, neergelegd in art. 94, in verbinding met art. 95 en 96 Sv, daarvoor voldoende legitimatie. Dit zal het geval kunnen zijn indien het onderzoek slechts bestaat uit het raadplegen van een gering aantal bepaalde op de elektronische gegevensdrager of in het geautomatiseerde werk opgeslagen of beschikbare gegevens. Indien dat onderzoek zo verstrekkend is dat een min of meer compleet beeld is verkregen van bepaalde aspecten van het persoonlijk leven van de gebruiker van de gegevensdrager of het geautomatiseerde werk, kan dat onderzoek jegens hem onrechtmatig zijn. Daarvan zal in het bijzonder sprake kunnen zijn wanneer het gaat om onderzoek van alle in de elektronische gegevensdrager of het geautomatiseerde werk opgeslagen of beschikbare gegevens met gebruikmaking van technische hulpmiddelen.
De rechtbank overweegt dat uit het dossier blijkt dat gericht is gezocht naar het aantreffen van kinderpornografische afbeeldingen op de computer van verdachte. Dit kan worden aangemerkt als een beperkte inbreuk op de persoonlijke levenssfeer van verdachte en is niet zo verstrekkend geweest dat een min of meer compleet beeld is verkregen van bepaalde aspecten van het persoonlijk leven van verdachte. Het verweer van de raadsman dat de computer van verdachte slechts met toestemming van de rechter-commissaris onderzocht had mogen worden, wordt gelet hierop dan ook verworpen.
Het ten laste gelegde
Onder verdachte is onder andere een computer [merk 1] in beslag genomen. [2] Verdachte heeft verklaard dat deze computer van hem is. [3] Op de computer zijn meer dan 300 kinderpornografische afbeeldingen aangetroffen die voor de gebruiker van de computer normaal toegankelijk zijn. [4] Van het aangetroffen pornografische materiaal is een representatieve doorsnede samengesteld. De seksuele gedragingen bestonden - zakelijk weergeven - uit:
het oraal en/of vaginaal penetreren met de penis van het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt [5]
en
het betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt [6]
en
het betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen van een (ander) persoon door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt met (een) vinger(s)/hand [7]
en
het geheel of gedeeltelijk naakt (laten) poseren van (een) perso(o)n(en) die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft/hebben bereikt, waarbij deze perso(o)n(en) gekleed is/zijn en/of poseert/poseren in (een)(erotisch getinte) houding(en) (op een wijze) die niet bij haar/hun leeftijd past/passen. [8]
De kinderpornografische bestanden zijn aangemaakt in de periode van januari 2016 tot en met september 2016 en van september 2017 tot en met augustus 2018. [9]
Verdachte heeft verklaard dat hij handmatig mappen op zijn computer heeft aangemaakt waarin hij foto’s van bijvoorbeeld zijn kinderen, vakanties en dergelijke heeft geplaatst. [10] Hij stelt dat hij nooit kinderpornografische bestanden op zijn computer heeft geplaatst.
Vooropgesteld wordt dat behoudens sterke aanwijzingen voor het tegendeel, de rechter ervan uit mag gaan dat de op een computer aangetroffen bestanden daarop zijn gezet door de eigenaar van die computer. Bovendien is uit onderzoek aan de computer gebleken dat onder de naam van verdachte ( [naam] ) handmatig een groot aantal mappen is aangemaakt. Bijna elke map is direct of indirect te linken aan verdachte nu in vele mappen foto’s zijn aangetroffen van verdachte zelf, zijn familie, ex-vriendinnen en/of kinderen van hen. Voorts zijn de kinderpornografische afbeeldingen aangetroffen in diverse mappen waarin ook foto’s van verdachte staan of foto’s van mensen die direct aan verdachte te linken zijn. [11]
Het verweer van verdachte dat een ander dan hij de kinderpornografische bestanden op zijn computer moet hebben geplaatst - nog daargelaten dat dit verweer door verdachte niet nader is geconcretiseerd of onderbouwd - kan gelet op bovenstaande als volstrekt onwaarschijnlijk terzijde worden geschoven. Verdachte was immers de eigenaar en gebruiker van de computer, er is een mappenstructuur onder zijn naam aangemaakt en de mappen waarin de kinderpornografische afbeeldingen zijn aangetroffen kunnen worden gelinkt aan verdachte.
De rechtbank acht gelet op bovenstaande bewijsmiddelen wettig en overtuigend bewezen dat verdachte zich schuldig heeft gemaakt aan het bezit en verkrijgen van, alsmede het toegang verschaffen tot kinderpornografische afbeeldingen in de ten laste gelegde perioden. Gelet op de perioden en het aantal afbeeldingen acht de rechtbank tevens wettig en overtuigend bewezen dat verdachte van de bewezenverklaarde gedragingen een gewoonte heeft gemaakt.
Voor het verspreiden van kinderpornografische afbeeldingen bevat het dossier onvoldoende bewijs zodat verdachte van dat onderdeel van de tenlastelegging zal worden vrijgesproken.
Daarnaast overweegt de rechtbank dat in de tenlastelegging geen omschrijving is opgenomen van een op de usb-stick [merk 2] aangetroffen afbeelding. De rechtbank zal verdachte daarom ook vrijspreken van het bezit van kinderpornografische afbeeldingen op genoemde gegevensdrager.
3.De bewezenverklaring
Naar het oordeel van de rechtbank is wettig en overtuigend bewezen dat verdachte het tenlastegelegde heeft begaan, te weten dat:
hij
in
of omstreeksde periode
(n
)van 1 januari 2016 tot en met 30 september 2016 en
of omstreeksde periode
(n
)van 1 januari 2016 tot en met 30 september 2016 en
1 september 2017 tot en met 17 maart 2019 te Zutphen, in elk geval in Nederland,
meermalen,
althans eenmaal (telkens) (een
) (aantal
)afbeelding
(en
), te weten
(een
) (aantal
)foto
(’s
) en/of (een)(aantal) video(’s)– en/of
(een
)gegevensdrager
(s)bevattende
(een)afbeelding
(en
)te weten een computer ( [merk 1] )
en/of een usb-stick ( [merk 2] )–
althans eenmaal (telkens) (een
) (aantal
)afbeelding
(en
), te weten
(een
) (aantal
)foto
(’s
) en/of (een)(aantal) video(’s)– en/of
(een
)gegevensdrager
(s)bevattende
(een)afbeelding
(en
)te weten een computer ( [merk 1] )
en/of een usb-stick ( [merk 2] )–
heeft
verspreid en/ofverworven en
/ofin bezit gehad en
/ofzich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en/of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang heeft verschaft,
verspreid en/ofverworven en
/ofin bezit gehad en
/ofzich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en/of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang heeft verschaft,
terwijl op die afbeelding
(en
) (een)seksuele gedraging
(en
)zichtbaar
is/zijn, waarbij
(en
) (een)seksuele gedraging
(en
)zichtbaar
is/zijn, waarbij
(telkens) een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt,
was betrokken of schijnbaar was betrokken, welke voornoemde seksuele gedragingen – zakelijk weergegeven - bestonden uit (onder meer):
het oraal en/of vaginaal penetreren met de penis van het lichaam van een persoon
die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt;
(bestandsna
(a)m
(en
): [bestandsnaam 1] en [bestandsnaam 2] )
(a)m
(en
): [bestandsnaam 1] en [bestandsnaam 2] )
en
/of
/of
het betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt;
en
/of
/of
het betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen van een (ander) persoon door
een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt met (een)
vinger(s)/hand;
(bestandsna
(a)m
(en
); [bestandsnaam 3] en [bestandsnaam 4] )
(a)m
(en
); [bestandsnaam 3] en [bestandsnaam 4] )
en
/of
/of
het geheel of gedeeltelijk naakt (laten) poseren van
(een)perso
(o)n
(en
)die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet
heeft/hebben bereikt, waarbij deze perso
(o)n
(en
)gekleed
is/zijn en/of
poseert/poseren in (een)(erotisch getinte
)houding
(en) (op een wijze
)die niet bij
haar/hun leeftijd past
/passen en/of waarbij deze perso(o)n(en) zich (vervolgens) in opeenvolgende afbeeldingen/filmfragmenten van haar/hun kleding ontdoet/ontdoen
(een)perso
(o)n
(en
)die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet
heeft/hebben bereikt, waarbij deze perso
(o)n
(en
)gekleed
is/zijn en/of
poseert/poseren in (een)(erotisch getinte
)houding
(en) (op een wijze
)die niet bij
haar/hun leeftijd past
/passen en/of waarbij deze perso(o)n(en) zich (vervolgens) in opeenvolgende afbeeldingen/filmfragmenten van haar/hun kleding ontdoet/ontdoen
(waarbij) de afbeelding (aldus) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling
(bestandsna
(a)m
(en
): [bestandsnaam 5] en [bestandsnaam 6] )
(a)m
(en
): [bestandsnaam 5] en [bestandsnaam 6] )
van welk
(e)misdrijf/
misdrijvenhij, verdachte, een gewoonte heeft gemaakt.
(e)misdrijf/
misdrijvenhij, verdachte, een gewoonte heeft gemaakt.
Voor zover er in de tenlastelegging kennelijke taal- en/of schrijffouten voorkomen, zijn die fouten in de bewezenverklaring verbeterd. Verdachte is daardoor niet in de verdediging geschaad.
Wat meer of anders is ten laste gelegd dan hiervoor bewezen is verklaard, is niet bewezen.
Verdachte zal daarvan worden vrijgesproken.
4.De kwalificatie van het bewezenverklaarde
Het bewezenverklaarde levert op:
een afbeelding en gegevensdrager bevattende een afbeelding van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, verwerven, in bezit hebben en zich door middel van een geautomatiseerd werk of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang daartoe verschaffen, terwijl van het plegen van dit misdrijf een beroep of gewoonte wordt gemaakt.
5.De strafbaarheid van het feit
Het feit is strafbaar.
6.De strafbaarheid van de verdachte
Verdachte is strafbaar, nu geen omstandigheid is gebleken of aannemelijk is geworden die de strafbaarheid van verdachte uitsluit.
7.De overwegingen ten aanzien van straf en/of maatregel
Het standpunt van de officier van justitie
De officier van justitie heeft gevorderd dat verdachte zal worden veroordeeld tot een gevangenisstraf van twaalf maanden, waarvan vier maanden voorwaardelijk, met een proeftijd van twee jaar.
Het standpunt van de verdediging
De raadsman heeft naar voren gebracht dat bij de strafoplegging rekening dient te worden gehouden met de persoonlijke omstandigheden van verdachte, en dan met name de psychische gevolgen van zijn dienstverband bij defensie.
De beoordeling door de rechtbank
De rechtbank heeft bij de bepaling van de op te leggen straf rekening gehouden met de aard en de ernst van hetgeen bewezen is verklaard en de omstandigheden waaronder dit is begaan. De rechtbank heeft verder rekening gehouden met de persoon en de omstandigheden van verdachte.
Verdachte heeft zich gedurende twee langere perioden schuldig gemaakt aan het bezit en verkrijgen van alsmede het toegang verschaffen tot kinderpornografische afbeeldingen. Verdachte heeft hiervan een gewoonte gemaakt. Dit is een zeer ernstig feit. Bij de productie van dergelijke afbeeldingen worden kinderen op aangrijpende wijze seksueel misbruikt door volwassenen die hen juist tegen dit soort handelen in bescherming behoren te nemen. Het behoeft geen betoog dat dergelijk misbruik zeer nadelige gevolgen kan hebben (in de zin van psychische, emotionele en lichamelijke schade) voor de desbetreffende kinderen en dat zij hierdoor ernstig kunnen worden geschaad in hun verdere ontwikkeling. Verdachte heeft door zijn handelen een bijdrage geleverd aan de instandhouding van dergelijke verwerpelijke praktijken.
De rechtbank heeft aansluiting gezocht bij de Oriëntatiepunten van het Landelijk overleg van voorzitters van strafsectoren (LOVS). Volgens deze oriëntatiepunten is bij het gewoontematig bezit van kinderporno een gevangenisstraf van één jaar passend. Nu verdachte geen grote hoeveelheden kinderpornografische afbeeldingen in bezit heeft gehad en verkregen acht de rechtbank, alles afwegende, een gevangenisstraf van twaalf maanden, waarvan vier maanden voorwaardelijk, zoals geëist door de officier van justitie, passend en geboden. De rechtbank zal aan het voorwaardelijk strafdeel een proeftijd van twee jaar verbinden.
Tenuitvoerlegging van de opgelegde gevangenisstraf zal volledig plaatsvinden binnen de penitentiaire inrichting, tot het moment dat verdachte in aanmerking komt voor deelname aan een penitentiair programma, als bedoeld in artikel 4 Penitentiaire beginselenwet, dan wel de regeling van voorwaardelijke invrijheidstelling, als bedoeld in artikel 6:2:10 Wetboek van Strafvordering, aan de orde is.
8.Inbeslaggenomen goederen
Pc [merk 1] en usb stick [merk 2]
Op de Pc [merk 1] en usb stick [merk 2] is kinderpornografisch materiaal aangetroffen. Genoemde voorwerpen moeten worden onttrokken aan het verkeer, nu het bewezenverklaarde feit deels met die voorwerpen is begaan en voorts deze gegevensdragers van zodanige aard zijn dat het ongecontroleerde bezit van die voorwerpen in strijd is met de wet of het algemeen belang.
Usb stick [merk 3] , usb stick merkloos en usb wireless adapter/tp link wifi-dongel
Op de drie overige in beslag genomen usb sticks is geen kinderpornografisch materiaal aangetroffen. De rechtbank zal de teruggave van deze usb sticks aan verdachte gelasten omdat geen strafvorderlijk belang zich daartegen verzet.
9.De toegepaste wettelijke bepalingen
De oplegging van de straf en/of maatregel is gegrond op de artikelen 14a, 14b, 14c, 36b, 36c, 36d en 240b van het Wetboek van Strafrecht.
10.De beslissing
De rechtbank:
verklaart bewezen dat verdachte het tenlastegelegde, zoals vermeld onder ‘De bewezenverklaring’, heeft begaan;
verklaart niet bewezen hetgeen verdachte meer of anders is ten laste gelegd dan hierboven bewezen is verklaard en spreekt verdachte daarvan vrij;
verstaat dat het aldus bewezenverklaarde oplevert het strafbare feit zoals vermeld onder ‘De kwalificatie van het bewezenverklaarde’;
verklaart verdachte hiervoor strafbaar;
veroordeelt verdachte wegens het bewezenverklaarde tot een
gevangenisstraf van 12 maanden;
gevangenisstraf van 12 maanden;
bepaalt dat een gedeelte van deze gevangenisstraf, te weten
4 maanden, niet ten uitvoer zal worden gelegd, tenzij de rechter later anders mocht gelasten omdat verdachte zich voor het einde van de proeftijd van twee jaren schuldig heeft maakt aan een strafbaar feit;
4 maanden, niet ten uitvoer zal worden gelegd, tenzij de rechter later anders mocht gelasten omdat verdachte zich voor het einde van de proeftijd van twee jaren schuldig heeft maakt aan een strafbaar feit;
onttrekt aan het verkeer:
onttrekt aan het verkeer:
de inbeslaggenomen, nog niet teruggegeven voorwerpen, te weten:
Pc [merk 1] en usb stick [merk 2] 8gb;
gelast de teruggave aan verdachte van:
gelast de teruggave aan verdachte van:
de inbeslaggenomen, nog niet teruggegeven voorwerpen, te weten:
usb stick [merk 3] , usb stick merkloos en usb wireless adapter/tp link wifi-dongel.
Dit vonnis is gewezen door mr. C.J.M. van Apeldoorn, voorzitter, mr. C.H.M. Pastoors en
mr. M.R. Backer, rechters, in tegenwoordigheid van mr. E. Bruinsma, griffier, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van deze rechtbank op 26 oktober 2021.
mr. Backer en mr. Bruinsma zijn buiten staat
dit vonnis mede te ondertekenen