Uitspraak
Vonnis
RECHTBANK ARNHEM
Sector civiel recht
zaaknummer / rolnummer: 213091 / KG ZA 11-120
Vonnis in kort geding van 27 mei 2011
in de zaak van
[eisers]
eisers,
advocaat mr. A.J. Traverso te Leusden,
tegen
de firma naar Duits recht
FIRMA (bouwbedrijf),
gevestigd te (woonplaats),
gedaagde,
advocaat mr. H.J. Kastein te Zevenaar.
Partijen zullen hierna [eiser] c.s. en [bouwbedrijf] genoemd worden.
1. De procedure
1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding
- de mondelinge behandeling
- de pleitnota van [bouwbedrijf].
1.2. Ten slotte is vonnis bepaald.
2. De feiten
2.1. [eiser] c.s. hebben voor de bouw van een woning op hun bouwkavel in de wijk [adres] te [woonplaats] het Duitse bouwbedrijf [bouwbedrijf] ingeschakeld. In dat kader hebben partijen op 4 maart 2010 de in de Duitse taal opgestelde schriftelijke overeenkomst ondertekend, getiteld “VOB-Bauvertag”. In deze overeenkomst (hierna: VOB-Bauvertrag), waarin [eiser] c.s. “AG” genoemd worden en [bouwbedrijf] “AN”, staat onder meer:
‘1. Vertragsgegenstand
Der AG überträgt dem AN für das Bauverhalten in der [adres], veld 7, kavel
7, die Ausführung folgender Leistungen:
De errichtung eines schlüsselfertigen Einfamilienhauses mit Garage, mit Ausnahme
der Dachbedeckung, der Sanitär- und Elektroarbeiten.
2. Vertragsgrundlagen:
2.1 Vertragsbestandteile sind ausschließlich die nachfolgend aufgeführten Unterlagen in
der dort bezeichneten Reihenfolge:
2.2.1 die Bestimmungen dieser Vertragsurkunde und des Verhandlungsprotokolls vom
12.09.2009.
2.1.2 mit Vorbemerkungen und sämtlichen zugehörigen Anlagen, Plänen und
Zeichnungen gez. Von Architekt Rolf Joosten (…), Niederländische Zeichnung der
Wohnung 29-1-9 mi der Nr. 0802BA01, Niederländische Leiste Farben und
Materialen 25-8 mit der Nr. 0802KM001. De Baugenehmigung Niederländische
Gemeinde [woonplaats] 20-3-8 un zugehörigen Anlagen, Bestimmungen
Niederländische Bouwbesluit 2003, NEN voorschriften, Bestimmungen
Niederländische Koopovereenkomst Kavel 29-3-7 und zugehörigen Anlagen,
Bouwplaatsreglement, V&G Plan, Bestimmungen Niederländische Duurzaam
Bouwen, Bestimmungen Niederländische Politiekeurmerk Veilig Wonen.
(…)
2.1.6 das Angebot des AN vom 12.09.2009 und Bauleistungsbeschreibung Fundierung,
Rohbau laut obengenannte Zeichnungen nach VOB mit Hochlochziegel und Beton
C 20 / 25. Dachstuhl laut obengenannte Zeichnungen, Klinker WDF Magma
besandet laut obengenannte Zeichnungen und Angebot Clever Garden Kleve
16-6-8, und 18-6-8, und 14-10-8, Splitt rundum Hause mit Folie unten Splitt um Wasser von Reetdach weiter zu leiten, Innenausbau mit Gipskartonn nach VOB Q3 gespachtelt, Kalk-Zementputz in allen Räumen, Estrich in allen Räumen, Fliesen auf Boden in allen Räumen nach Bauherrenwunsch biss max 38 EURO je m2 (sehe Angebot Clever Garden 16-6-8), Fliesen deckenhoch und Bordüre an den Wänden im Bad und Toiletten nach Bauherrenwunsch bis max 30 EURO je m2 (sehe Angebot Clever Garden 16-6-8), Buche Innentüren mit Drückengarnitur, Fenster und Haustür nach Bauplan Leiste 25-18 mit
Nr. 0802KM001, Aussenanlage mit Rechteckpflaster mit Folie unten 10/20/8 (sehe Angebot Clever Garden 16-6-8 und 18-6-8), Buchenhecke nach wunsch des Bauherren, Überige Flächen werden nach Mutterbodenfeinplanum eingesät mit Sport- und Spielrasen, Pflanzen und Bäume auswählen beim zum Beispiel Baumgärtnerei Batterijen Ochten Holland. Alle arbeiten verstehen sich inklusiv Materialen, Hacken- und Brecharbeiten für E- und W installateure, Einbau Kamin wie Zeichnung, Treppe und Balustrade wie Zeichnung, Anbringen Nahmenschild, Einbau Küche Garage, Malerarbeiten.
(…)
4. Vergütung:
(…)
Als Pauschalpreis (Pauschalsumme) in Höhe von 154.000,00 € (netto) zzgl. der
Umsatzsteuer in gesetzlicher Höhe (z Zt. 19%) in Höhe von 29.260,00 €,
Ingesammt in Höhe von brutto 183.260,00 €
(…)
6. Ausführungsfristen: ’
Der AN beginnt die ihm übertragenen Leistungen im März 2010.
Der AN hat die übertragenen leistungen in einer Vertagsfrist von 32 Wochen [oder] 8 Monaten fertig zu stellen (Fertigstellungsfrist). Diese Ausführungsfrist beginnt zwölf Werktage nach der vom AG gegenüber dem AN erklärten Aufforderung, mit der Ausführung zu beginnen (Abruf).
(…)
13. Kündigung:
13.1 Für die Kündigung des vertrages gelten die einschlägigen, sich aus den
Vertragsgrundlagen ergebenden Bestimmungen. Darüber hinaus is jede Partei
berechtigt, den Vertrag außerordentlich aus wichtigem Grund zu kündigen, wenn
durch ein schuldhaftes Verhalten der anderen Partei der Vertragszweck so
gefährdet ist, dass der vertragstreuen Partei die Fortsetzung des
Vertragsverhältnisses nicht mehr zugemutet werden kann. (…)
15. Schlussbestimmungen:
15.1 Dieser Vertrag und sämtliche hiermit im Zusammenhang stehenden Ansprüche und
verplichtungen unterliegen dem recht der Niederlande.
(…)
15.3 Als ausschließlichen Gerichtsstand für sämtliche gegenseitigen Ansprüche aus oder
im Zusammenhang mit diesem Vertrag vereinbaren die Parteien Rechtbank
[woonplaats].’
2.2. [bouwbedrijf] is op 8 maart 2010 begonnen met de bouw van de woning van
[eiser] c.s. Van de zijde van [bouwbedrijf] wordt de bouw geleid door [voornaam betrokkene] de [betrokkene].
2.3. Vanaf 15 januari 2011 heeft [eiser] (eiser sub 1), die de voornaam [voornaam eiser sub 1] draagt, met betrekking tot de bouw van de woning diverse malen de voicemail van De [betrokkene] ingesproken. [bouwbedrijf] heeft de voicemailberichten op CD gezet en die, vergezeld van een transcriptie in het geding gebracht (productie 1 en 6 van [bouwbedrijf]). In de overgelegde transcriptie staat:
‘15.01.2011 13.09 h
[voornaam betrokkene], guten Tag, mit [voornaam eiser sub 1]. Ich habe ihnen per mail eine abbildung der Schornsteinkappe geschickt mit einem Funkenfänger dabei. Gerne habe ich bescheid ob die Schornsteinkappe bei [X] bestellt werden kann. [X] hat Ihnen auch angerufen vergangene Wonche hatte ich von ihm verstanden. Und was noch mehr, die Konstrukteur (Statiker) ob er das gut finden hat ich denke, das muss kein Problem sein nach 2 Wochen. Und was haben wir noch mehr [voornaam betrokkene] was wichtig ist, ist die, eben sehen, über die Planung der kommenden Wochen. So bitte Zurückruf auf mein Handy, das ist das einfachste.
17.01.2011 16.32 h
[voornaam betrokkene] mit [voornaam eiser sub 1], gerne Zurückruf über die Dachschrägen und so weiter oder Holzplatte, wie sie das nennen wollen und über die Konstrukteur (Statiker) und über die Schornsteinkappe und die Funkenfanger und ich wollte haben (wollte reden über) [Y] hat gesagt, dass die Mauer unten wo die Treppe hinkommt, dass da kein Putz hinkommen kann weil er da noch die Beleuchtung anbringen muss und wenn das angebracht ist die Beleuchtung dann kann das geputzt werden. Und über die die Höhe von die Westkapelle [voornaam betrokkene], das ist 1,52 m, kann man nicht nach draußen sehen und das ist nicht nach in meinem natürlich, so bitte bescheid, gerne bald wie möglich ich warte schon seit Samstag und heute habe ich auch versucht aber keine [voornaam betrokkene]. Danke
17.01.2011 19.07 h
[voornaam betrokkene] mit [voornaam eiser sub 1], hast du wieder die Grippe oder sind sie tot oder so etwas. Bitte bescheid [voornaam betrokkene], gerne Zurückruf. Das geht nicht so, das ist nicht höflich und ich bin ein bisschen böse auf dir. Danke, Tschüss.
18.01.2011 14.02 h
Mit [voornaam eiser sub 1] [voornaam betrokkene], wie heißt es, andere Telefon (telefonate) können sie annehmen und meine nicht. Ich habe schon zum dritten Mal versucht zu erreichen. Dies ist wichtig [voornaam betrokkene], über allerlei Dinge die ich schon angesprochen habe. Heute Bescheid an meine Handy sonst geh ich zum Anwalt. Ich bin da fertig mit, wenn Du so handelst. Okay, Fertig, Tschüss.
19.01.2011 11.51
[voornaam betrokkene] mit [voornaam eiser sub 1], der Elektriker fragt mir am Montag ob Du am Montagmiitag dabei sein kannst für Seine Dinge zu besprechen. Bitte baldiges bescheid.
22.01.2011 12.18 h
[voornaam betrokkene] mit [voornaam eiser sub 1], Guten Tag. [voornaam betrokkene] ich hatte mit Ihnen eine email geschieben und ich wollte wissen wie spat Du am Montag am Grundstück sind um die Baufehler zu besprechen und so bald wie möglich zu einer Lösung zu kommen, dass es repariert wird. Bitte [voornaam betrokkene] Zurückruf auf die handy von mir. Danke, Tschüss.
22.01.2011 15.51 h
Slappe [voornaam betrokkene], Arsch [voornaam betrokkene], Schwanz [voornaam betrokkene], Zurückruf sonst haben Sie Montage ein Problem [betrokkene]. Ich bin sehr böse auf ihr slappe zak echt kuttekop godverdomme anders pak ik jouw en jouw hele familie erbij de [betrokkene]. Leipert ganz klar sein für deine scheissekop, scheisse Probleme machen, scheisse Probleme bekommen, ja mit deine scheisse familie dabei. 4 Bruder, vater, Mutter interessiert mich nicht. Arsch [voornaam betrokkene] de [betrokkene] Zurückruf gleich sonst haben Sie Probleme mit mir. [voornaam betrokkene] du Weichei, [voornaam betrokkene] du Arsch, [voornaam betrokkene] du Schwanz, Rückruf sonst haben Sie am Montage in Problem [betrokkene]. Ich bin sehr böse auf sie. Weichei, Fotzenkopf, Gottverdammt. Sonst krieg ich dich und deine ganze Fotzenfamilie de [betrokkene]. Du hinterfotziger Scheisskopf. Scheiss Probleme machen, scheiss Probleme bekommen ja und deine scheiss Familie auch. Egal 4 Brüder, Vater, Mutter interessiert mich nicht. Du Arsch [voornaam betrokkene] de [betrokkene], Rückruf sonst kriegst Du Probleme mit mir.
24.01.2011 09.40 h
[voornaam betrokkene] mit [voornaam eiser sub 1]. Gerne Zurückruf auf meine private Nummer oder handynummer. Danke.
24.01.2011 12.43 h
[voornaam betrokkene] mit [voornaam eiser sub 1], ich war am Grundstück mit [Z] (medewerker van [bouwbedrijf], vzr) und Kollegen. Heute Mittag haben wir einen Termin zwischen 4 und 5 [voornaam betrokkene], ich weiß nicht wie spät du kommst so bitte bescheid an mir am Handy, meine Nummer ist bekannt so bitte zurückrufen am handy
24.01.2011 15.04 h
Guten Tag [voornaam betrokkene] mit [voornaam eiser sub 1]. Bitte Zurückruf, danke Tschüss
24.01.2011 15.48 h
Slappe [voornaam betrokkene] jij belt niet terug dan zit ik morgen bij de advocaatie dan regel ik het wel.
Jij bent een kutvendje bel me even terug met jouw ballen. Slappe zak, echt waar’
2.4. Op 24 januari 2011 is [eiser] ’s morgens op de bouwplaats verschenen. Een medewerker van [bouwbedrijf] ([Z]) heeft hem daar – in het Duits – verteld dat De [betrokkene] ziek is en dat [eiser] met vragen bij hem – de medewerker – terecht kan. Daarop heeft [eiser] tegen de medewerker van [bouwbedrijf] gezegd:
‘Chef is Arschloch, ihr seit alle Arschlöcher, ich fahr gleich zum Hof und dann kriegt [voornaam betrokkene] was er verdient und wenn er nicht da ist komm ich wieder und wieder bis ich ihn hab.’
Later die dag, omstreeks 16:45 uur, was [eiser] weer op de bouwplaats en heeft hij gevraagd waar ‘de chef’ is. Toen een medewerker van [bouwbedrijf] ([Q]) – in het Duits – zei dat hij dat niet wist, was de reactie van [eiser] tegen deze medewerker:
‘Scheiß [voornaam betrokkene], scheiß Familie, scheiß Deutche, scheiß Polen’
Omstreeks 17:30 uur op 24 januari 2011 was [eiser] weer terug op de bouwplaats en heeft hij opnieuw gevraagd waar De [betrokkene] is. Nadat een medewerker van [bouwbedrijf] ([Q]) hem wederom had geantwoord dat niet te weten en op de vraag wat hij daar deed, had geantwoord ‘Arbeiten’, was de reactie van [eiser] tegen de deze medewerker:
‘Arschloch’.
2.5. Op enig moment in de namiddag van 24 januari 2011 is [eiser] ook bij het huis (‘Hof’) van De [betrokkene] geweest.
2.6. ’s Avonds, op 24 januari 2011, heeft De [betrokkene] gebeld met
[eiser]. Hij heeft dat gesprek opgenomen en op een CD gezet. [bouwbedrijf] heeft de CD voorzien van een transcriptie overgelegd (productie 4 en 6 van [bouwbedrijf]). In de overgelegde transcriptie staat:
‘Telefonat 24.01.2011 18.11 h
Dag [voornaam eiser sub 1] met [voornaam betrokkene]. Ik wou alleen even zeggen dat wij het werk bij jouw instellen (stoppen, vzr).Want jij gaat naar de advocaat en dat is goed en ik ga ook naar de advocaat en dan kunnen hun dat regelen.
Dat is prima jong maar jij bent ingebreken en dat kan niet.
Ik denk dat wat jij gezegt heb op de antwoordapparaat dat kan niet, de heele Familie uitgescholden en bedrijgt
Maar als ik jou een klotsak find en jij bent een slappe lul
Ik en de familie ook
Jouw familie ook. Jij bent een klotsak.
Ik ben een klotsak of ben jij een klotsak?
Jij bent godverdomme een lul jonge. Ik zoek jou op klotsak. Ik krijg jou, echt waar.
[voornaam eiser sub 1]
Met de advocaat krijg ik jou en anders krijg ik jou zo.
Dat moet jij dan maar doen.
Jij met je groote muil.
Dat jij eens weet ga maar niet meer op mijn hoof want de politie heb ik al gebeld, dan weet jij voldoende en alleen maar via de advocaat bellen niet meer bellen, niet meer mailen alleen maar via de advocaat.
Ik zou jou pakke, ik zou jou pakke
Wat will jij mij bedrijgen?
Ja nee jij bent net zo een groote klotsak als (…) is.
Dan denk jij ja.
Als jij een man bent dan kom jij om er over te praten maar dat ben jij niet.
Wat moet ik dan met jou nog praten. Jij hebt mijn heele familie bedrijgt en uitgescholden allemal zijn ze klotsakke en die vraag is toch wie is een klotsak? Ben jij een klotsak of ben ik een klotsak?
Het is de eerste keer in mijn leven dat het met een klant zo doorloopt. Jij maakt mijn nerven kapot [voornaam eiser sub 1].
Dat ligt toch aan jou.
Dat ligt an mij?
Jij houdt je niet aan afspraaken
Oh dat ligt aan mij? Okay [voornaam eiser sub 1], dat heeft geen zin meer, alleen nog via de advocaat niet meer bellen, niet meer mailen.
Morgen hoor jij van mijn advocaat en dan komen wij er denk ik uit.
Ik denk dat het jou veel geld kost.
Dat geeft nix, ik ben goed verzeekerd.
Jij maakt fouten
Ik maak fouten?
Is goed, [voornaam eiser sub 1] dat heeft geen zin meer, ik heb de nerven blank van jou bellen of ik ziek ben of op vakantie ben.
Want jij bent een schijte zak. Ik zal zorgen dat bij al die mensen om jou heen dat zij een heel slecht bild van jou nehmen.
Dan ga dat maar doen, dat maakt mij nix uit.
Echt waar jonge, slappe zak.
Ja kom maar [voornaam eiser sub 1]
Ik zie jou nog wel, ik zie jou nog wel.
Dat denk ik niet, ik heb de politie al gebeld.
Dat interesseert mij geen reet, jij moet laten zien dat jij een man bent.
Hoe dan, hoe dan?
Ik ben heel sociaal geweest, ik heb heel veel geduld aan jou gehad maar overal is een grens aan en jij hebt zo veel schijt aan mij en daar heb ik zo moeijte mee. Jij weet op elke positie jij komt, jou broer heeft je zelf vervaare en daar heb jij schijt aan en dan denk ik voor mijzelf jij bent een slecht mens.
Jij hebt geen character. Ik ben een man met character. Ik wil met jou aan een tafel zitten en zeggen wat er is. Het hoeft niet op een slechte manier maar gewoon zakelijk en persoonlijk uitleggen wat er is.
Dan heb ik nu een vraag, ben jij zakelijk? Ben jij zakelijk?
Ik ben zakelijk
Ja?
Jij brengt mij tot het uiterste, jij brengt mij tot het uiterste
Ik breng jou to het uiterstePas op, jij heb mij
Wat will jij dan nog, jij belt niet terug.
Wij hebben dinsdag gebeld. Jij vroeg, wanneer zijn jullie op de kavel. Dan heb ik gezegt om 08.00 uur dan heb jij zaterdag, en op zaterdag gaan wij niet werken want dat is private tijd, jij hebt zaterdag gebeld
Heele kleine mooeijte groote plecier.
En vandaag hadden wij een afspraak met de electriker.
Wat denk jij dan? Dat ik dan nog zeg naar dat jij op de mailbox ingesprooken hebt, de heel familie zijn klotzakken, Schwänze und shit [voornaam betrokkene], dat ik dan zeg mooi [voornaam eiser sub 1] heb jij mooi gedaan. Denk jij dat ik kom en doorgaa met werken of wat? Ik ben lief maar ik ben niet stom.
Zo niet, niet met mij
Jij bent de booshijt.
Niet meer met mij definitiv niet. Ik ga morgen naar de advocaat en dang aan wij dat daar regelen. Jij wil dat niet anders dat lopt zo.
Ik ga morgen naar de advocaat want jij blijft in gebrek.
Ja, ja, ja.
Ik geeft jou nog de kans dat netjes te maken en anders ben ik morgen bij de advocaat.
Ja goed zo, en ga mij maar niet meer bellen.
Jij kann mij nog bellen ik geeft tijd tot morgen anders ga ik naar de advocaat. Denk er maar eens over na.
Nee ik ga jou niet meer bellen ik ben niet stom [voornaam eiser sub 1]. Dat kann jij met iedereen doen maar niet met mij. Ik ga morgen naar de advocaat en kom niet naar mijn huis toe en ook niet meer bellen. Ik heb de politie al gebeld.
Jij hoordt nog van mij.
Ja maar alleen nog via de advocaat.
Ik ga niet boven de wet staat maar jij bent gewoon een slappe zak.
Doeg’
2.7. Bij brief van 28 januari 2011 van haar Duitse advocaat heeft [bouwbedrijf] aan
[eiser] onder andere geschreven:
‘Hierdurch zeige ich an, dass mich die Fa. HADOBAU, Inh. T. de [betrokkene] in 47559 Kranenburg mit der Wahrnehmung deren rechtlichen Interessen beauftragt hat.
Meine ordnungsgemäße legitimation wollen Sie bitte der diesem Schreiben im Original beigefügten Vollmacht entnehmen.
Dies vorausgeschickt wird hiermit namens und im Auftrage meines mandanten die
fristlose Kündigung
des am 04.03.201 abgeslossenen VOB-Bauvertrages bzgl. des im Betreff aufgeführten Bauvorhabens erklärt.
Die vorstehend ausgesprochene fristlose Kündigung wird damit begründet dass Sie meinen Mandanten und dessen Familie anlässlich der am 22. und 24.01.2011 geführten Telefonate in übelster Art und Weise beleidigt und bedroht haben.
Beleidigt wurden ferner auch die Mitarbeiter meines Mandanten anlässlich des Zusammentreffens auf der Baustelle am 24.01.2011.
Im Einzelnen:
Telefonat: 22.01.2011, 15.51 Uhr
“[voornaam betrokkene], du Weichei, [voornaam betrokkene] du Arsch, [voornaam betrokkene] du Schwanz, Rückruf sonst haben Sie am
Montage in Problem [betrokkene]. Ich bin sehr böse auf Sie. Weichei, Fotzenkopf,
Gottverdammt. Sonst krieg ich dich und deine ganze Fotzenfamilie de [betrokkene]. Du hinterfotziger Scheißkopf. Scheiß Probleme machen, Scheiß Probleme
Bekommen ja und deine Scheiß Familie auch. Egal 4 Brüder, vater, Mutter
Interessiert mich nicht. Du Arsch [voornaam betrokkene] de [betrokkene], Rückruf sonst kriegst
du Probleme mit mir”
Telefonat: 24.01.2011, 15.48 Uhr
“[voornaam betrokkene] du Weichei, wenn du nicht zurückrufst, dann geh ich morgen zum
Rechtsanwalt und regel das da. Du bist ein Fotzentyp, ruf mich zurück, wenn du
Eier hast. Weichei, echt wahr.”
Telefonat: 24.01.2011, 18.11 Uhr (auszugsweise)
“Aber wenn ich finde, dass du ein Arschloch bist? Und du bist ein
Schlapschwanz. Deine Familie auch und du bist ein Arschloch.
Du bist ein gottverdammter Schwanz Junge. Ich komm zu dir du Arschloch und
Krieg dich, glaub mir!
Ich Krieg dich! Ich krieg dich!
Du bist genauso ein Arschloch wie (…)
Ist doch wahr du Schlappschwanz.
Ich werde schon keine gesetze überschreiten, aber du bist und bleibst ein
Schlappschwanz!
Tschüss.”
24.01.2011 Baustelle, vormittags, gegenüber Mitarbeiter
“Chef ist Arschloch, ihr seid alle Arschlöcher, ich fahre gleich zum Hof und dann
Kriegt [voornaam betrokkene], was er verdient und wenn er nich da ist, komm ich wieder und wieder,
bis ich ihn hab.”
24.01.2011 zu Hause auf deem Hof, ca 16.45 Uhr
“Scheiß [voornaam betrokkene], scheiß Familie, scheiß Deutsche, scheiß Polen!”
Dies vorausgeschickt bedarf es keiner besonderen Hervorhebung, dass das gerade für einen Bauvertag als eines auf Kooperation der Bauvertragspartner angelegten langzeitvertrages voraussetzende Vertrauensverhältnis durch Ihr Verhalten derart empfindlich gestört ist, das die Erreichung des Vertragszweckes gefährdet und meinem Mandanten die Fortsetzung des Vertrages nicht mehr zumutbar ist; vgl. Ziff. 13.1 VOB-Bauvertrag.
Dies vorausgeschickt werden weitere leistungen seitens des hiesigen mandanten nicht mehr erbracht werden.’
2.8. De raadsman van [eiser] c.s. heeft bij e-mail van 28 januari 2011 aan [bouwbedrijf] geschreven:
‘Cliënten hebben met u een overeenkomst gesloten inzake de bouw van een woning aan het adres [adres] [woonplaats]. U hebt tot op heden niet voldaan aan de verplichtingen die op grond van deze overeenkomst voor u gelden. De woning is niet voltooid doch u hebt uw werkzaamheden gestaakt. U bent niet voortvarend te werk gegaan met een overschrijding van de bouwtermijn tot gevolg. Tevens bent u van het bouwontwerp afgeweken en op ondeugdelijke wijze te werk gegaan. Cliënten hebben terzake het vorenstaande bij u gereclameerd doch u hebt tot op heden het werk in onvoltooide staat achtergelaten.
Hierbij wordt u met de kracht van sommatie verzocht uiterlijk op 31 januari 2011 de werkzaamheden voort te zetten en de woning conform het bouwontwerp en de nadere instructies van cliënten te voltooien, in het kader waarvan tevens herstel van de gebreken en tekortkomingen moet volgen, bij gebreke waarvan cliënten zich vrij achten passende (rechts)maatregelen tegn u te nemen. Voor zover nodig wordt u nu reeds voor alsdan in gebreke gesteld. Cliënten behouden zich het recht voor de schade als gevolg van de tekortkoming op u te verhalen, nog te vermeerderen met rente en kosten.’
2.9. De bouw van de woning ligt stil. Van de totale aanneemsom van € 183.260,00 inclusief BTW hebben [eiser] c.s. een bedrag van (ongeveer) € 158.000,00 betaald.
3. Het geschil
3.1. [eiser] c.s. vorderen bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, [bouwbedrijf] te veroordelen:
I. tot voltooiing van de woning aan de het adres [adres] te [woonplaats] conform de overeenkomst en eisen van goed en deugdelijk vakmanschap, aan te vangen binnen één week na dit vonnis en te voltooien binnen één maand na aanvang, op verbeurte van een dwangsom ad € 1.000,00 voor iedere dag dat van [bouwbedrijf] in gebreke blijft met het begin en realiseren van het werk;
II. in de kosten van deze procedure.
3.2. [eiser] c.s. leggen aan de vorderingen ten grondslag dat [bouwbedrijf] gehouden is tot nakoming van de verbintenissen die voor haar voortvloeien uit het VOB-Bauvertrag omdat [bouwbedrijf] geen goede grond heeft voor haar opzegging van deze overeenkomst bij brief op 28 januari 2011. [eiser] c.s. voeren daarvoor aan dat zij over gebreken in de bouw hadden gereclameerd bij [bouwbedrijf], maar dat dit niet heeft geleid tot herstelwerkzaamheden. Volgens [eiser] c.s. wijkt de bouw af van de tekeningen die de architect heeft gemaakt. Om de bouw weer in goede banen te leiden, heeft [eiser] geprobeerd in contact te komen met De [betrokkene], om te overleggen hoe de bouw voltooid kon worden, maar lukte dat niet, aldus [eiser] c.s. omdat De [betrokkene] niet reageerde op de telefoontjes van [eiser]. Volgens [eiser] c.s. frustreerde dat [eiser] dusdanig dat zijn emoties de overhand kregen omdat de bouw al 16 maanden vertraging had opgelopen door de wanprestatie van de aannemer die aanvankelijk was ingeschakeld voor de bouw van de woning en [eiser] bang was dat hij wederom een andere aannemer zou moeten zoeken, met hogere bouwkosten tot gevolg, die zij niet kunnen betalen. Nu het eindstadium van de bouw nadert en zij al (circa) € 158.000,00 hebben betaald, vinden [eiser] c.s. dat [bouwbedrijf] de woning moet voltooien en zich daaraan niet mag onttrekken met een beroep op emotionele uitingen van [eiser], die volgens [eiser] c.s. weliswaar daarin hebben bestaan dat hij heeft gescholden, maar niet dat hij bedreigend is geweest. Voor het spoedeisend belang bij de vorderingen wijzen [eiser] c.s. erop dat, gelet op het vorenstaande, vertraging in de bouw voor hen niet zonder financiële gevolgen zal blijven.
3.3. [bouwbedrijf] voert verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
4. De beoordeling
4.1. [eiser] c.s. vorderen in dit kort geding nakoming van het VOB-Bauvertrag. In artikel 15.3 van deze overeenkomst is de rechtbank Arnhem aangewezen als uitsluitend bevoegd gerecht om kennis te nemen van geschillen met betrekking tot het VOB-Bauvertrag. De rechtbank Arnhem is op grond van artikel 23 Verordening (EG) nr. 44/200,1 betreffende de rechterlijke bevoegdheid, de erkenning en de tenuitvoerlegging van beslissingen in burgerlijke en handelszaken (EEX-Verordening) (Brussel 1), het bevoegde gerecht zodat in dit kort geding bevoegdheid toekomt aan de voorzieningenrechter in deze rechtbank.
4.2. Het spoedeisend belang bij de vorderingen volgt voldoende uit de stellingen van [eiser] c.s.
4.3. Wat betreft het toepasselijke recht heeft te gelden dat partijen ook ten aanzien daarvan een keuze hebben gemaakt. Uit artikel 15.1 VOB-Bauvertrag volgt dat partijen hebben gekozen voor Nederlands recht. Daardoor wordt op grond van artikel 3 Verordening (EG) nr. 593/2008, inzake het recht dat van toepassing is op verbintenissen uit overeenkomst (Rome I), het VOB-Bauvertrag en daarmee de door [eiser] c.s. ingestelde vorderingen beheerst door Nederlands recht.
4.4. Het VOB-Bauvertrag dat partijen hebben gesloten ziet – kort weergegeven – op de bouw door [bouwbedrijf] van een woning op de kavel van [eiser] c.s. in de wijk [adres] te [woonplaats]. [eiser] c.s. vorderen nakoming van deze overeenkomst, in die zin dat [bouwbedrijf] de bouw van de woning voltooit. [bouwbedrijf] voert daartegen ondermeer als verweer aan dat zij de overeenkomst op grond van artikel 13.1 VOB-Bauvertrag heeft opgezegd bij brief van haar Duitse advocaat van 28 januari 2011 en dat zij daarom niet meer gehouden is tot afbouw van de woning.
4.5. Op grond van artikel 7:750 Burgerlijk Wetboek (BW) heeft het VOB-Bauvertrag te gelden als een overeenkomst van aanneming van werk, in de zin van artikel 7:750 BW.
In dat artikel wordt aanneming van werk gedefinieerd als de overeenkomst waarbij de ene partij, de aannemer, zich jegens de andere partij, de opdrachtgever, verbindt om buiten dienstbetrekking een werk van stoffelijke aard tot stand te brengen en op te leveren, tegen een door de opdrachtgever te betalen prijs in geld. In boek 7, titel 12, afdelingen 1 en 2 BW, waar aanneming van werk is geregeld, zijn geen bepalingen opgenomen die er aan in de weg staan dat partijen overeenkomen dat de aannemer om gewichtige reden de overeenkomst met onmiddellijke ingang mag opzeggen, zoals partijen zijn overeengekomen in artikel 13.1 VOB-Bauvertrag.
4.6. [bouwbedrijf] heeft bij brief van 28 januari 2011 het VOB-Bauvertrag met onmiddellijke ingang (‘fristlose Kündigung’) met een beroep op artikel 13.1 VOB-Bauvertrag. De reden daarvoor is dat [eiser] zich op 22 en 24 januari 2011 via de telefoon beledigend en bedreigend heeft gedragen jegens [voornaam betrokkene] de [betrokkene], ‘Vertreter’ van [bouwbedrijf] en voorts dat [eiser] op 24 januari 2011 op de bouwplaats medewerkers van [bouwbedrijf] heeft beledigd.
4.7. De vraag is of [bouwbedrijf] om die reden per direct het VOB-Bauvertrag heeft mogen opzeggen en als gevolg daarvan niet langer gehouden is tot afbouw van de woning.
De voorzieningenrechter beantwoordt die vraag voorshands bevestigend en overweegt daartoe het navolgende.
4.8. Uitgangspunt is dat op grond van het VOB-Bauvertrag op [bouwbedrijf] de verplichting rust om – kort weergegeven – een ‘schlüsselfertigen’ woning te bouwen op de kavel van [eiser] c.s. overeenkomstig onder andere tekeningen en berekeningen van de architect (artikel 1, in samenhang met artikel 2 VOB-Bauvertrag). Evenwel wil dat niet zeggen dat er slechts sprake is van integratie van een ontwerp en de uitvoering daarvan. In een zo omvangrijk proces als het bouwen van een huis, zullen de tekeningen en berekeningen van de architect, maar ook de diverse andere voorschriften die op grond van artikel 2 VOB-Bauvertrag op de bouw van toepassing zijn, tot een veelheid aan beslismomenten in de bouw leiden. Dat impliceert dat [bouwbedrijf] als aannemer met regelmaat omtrent de bouw in overleg zal moeten treden met zijn opdrachtgevers, [eiser] c.s.. Dit geldt temeer omdat uit artikel 2.1.6 VOB-Bauvertrag volgt dat een aantal onderwerpen geregeld zal moeten worden naar ‘Bauherrenwunsch’, hetgeen overleg tussen partijen betekent. Partijen dienen in zekere zin dus samen te werken bij de bouw van de woning. Dat impliceert dat partijen vertrouwen in elkaar moeten hebben.
4.9. Bij [bouwbedrijf] is dat vertrouwen weg. [eiser] heeft weliswaar ter zitting zijn excuses gemaakt voor de door hem gedane uitlatingen op 22 en 24 januari 2011, maar anders dan [eiser] c.s. stellen, volgt uit de hiervoor weergegeven voicemails, het telefoongesprek en de gesprekken op de bouwplaats dat [eiser] niet alleen heeft gescholden maar ook dat hij beledigend is geweest jegens De [betrokkene] en medewerkers van [bouwbedrijf]. Voorts zijn ferme dreigementen geuit jegens De [betrokkene] en diens familie, althans heeft De [betrokkene] die uitlatingen van [eiser] als zodanig kunnen opvatten. Als onweersproken staat bovendien vast dat
[eiser] ook daadwerkelijk bij het huis van De [betrokkene] is verschenen op 24 januari 2011. Aldus is [eiser] ver over de schreef gegaan. Naar het voorlopig oordeel van de voorzieningenrechter ligt in de uitlatingen en gedragingen van [eiser] op 22 en 24 januari 2011 een voldoende objectieve grond besloten voor de door [bouwbedrijf] gestelde vertrouwensbreuk. Het gedrag en de vele uitlatingen van [eiser] op 22 en 24 januari 2011 kwalificeren als een gewichtige reden (‘wichtigem Grund’) als bedoeld in artikel 13.1 VOB-Bauvertrag voor een opzegging met onmiddellijke ingang (‘fristlose Kündigung’) van het VOB-Bauvertrag door [bouwbedrijf] op 28 januari 2011. Als gevolg daarvan is [bouwbedrijf] niet meer gehouden tot nakoming van het VOB-Bauvertrag en daarmee tot voltooiing van de woning. Het verweer van [bouwbedrijf] tegen de vordering tot nakoming slaagt dus.
4.10. De uitlatingen en het gedrag van [eiser] valt niet te vergoelijken met het argument dat hij gefrustreerd was omdat de bouw al 16 maanden vertraging had opgelopen als gevolg van wanprestatie door de aannemer die aanvankelijk de woning zou bouwen. [bouwbedrijf] staat daar immers buiten. Dat [eiser] steeds bozer werd omdat niets werd gedaan met zijn herhaalde verzoeken om een oplossing te vinden voor de gebreken aan de woning kan, ook als dit waar is, evenmin rechtvaardiging zijn voor het gedrag en de uitlatingen van [eiser] aan het adres van De [betrokkene] op 22 en 24 januari 2011. De slotsom is dan ook dat de vorderingen zullen worden afgewezen.
4.11. [eiser] c.s. zullen als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van [bouwbedrijf] worden begroot op:
- griffierecht € 568,00
- salaris advocaat 816,00
Totaal € 1.384,00
5. De beslissing
De voorzieningenrechter
5.1. wijst de vorderingen af,
5.2. veroordeelt [eiser] in de proceskosten, aan de zijde van [bouwbedrijf] tot op heden begroot op € 1.384,00.
Dit vonnis is gewezen door mr. R.A van der Pol en in het openbaar uitgesproken in tegenwoordigheid van de griffier mr. M.J. Daggenvoorde op 27 mei 2011.