Uitspraak
typ. ML
rolnr. C0400336/MA
ARREST VAN HET GERECHTSHOF 's-HERTOGENBOSCH,
achtste kamer, van 20 september 2005,
gewezen in de zaak van:
[appellante],
wonende te [gemeente], België,
appellante bij exploot van dagvaarding van 29 januari 2004 en herstelexploot van 24 februari 2004,
procureur: mr. P.J.A.M. Baudoin,
tegen:
de besloten vennootschap KPN TELECOM B.V.,
gevestigd te 's-Gravenhage,
geïntimeerde bij gemelde exploten,
procureur: mr. J.E. Lenglet,
op het hoger beroep van het door de rechtbank Maastricht, sector kanton, locatie Maastricht gewezen vonnis van
5 november 2003 tussen appellante - [appellante] - als eiseres en geïntimeerde - KPN - als gedaagde.
1. Het geding in eerste aanleg (zaaknr. 129166 rolnr. 801/03)
Voor het geding in eerste aanleg verwijst het hof naar voormeld vonnis.
2. Het geding in hoger beroep
2.1. Bij memorie van grieven heeft [appellante] vijf grieven aangevoerd en geconcludeerd tot vernietiging van het vonnis waarvan beroep en, kort gezegd, tot toewijzing van haar vorderingen, met veroordeling van KPN in de kosten van het geding in beide instanties.
2.2. Bij memorie van antwoord heeft KPN de grieven bestreden.
2.3. Partijen hebben daarna de gedingstukken overgelegd en uitspraak gevraagd.
3. De gronden van het hoger beroep
Voor de inhoud van de grieven verwijst het hof naar de memorie van grieven.
4. De beoordeling
4.1. In hoger beroep staan tussen partijen onder meer de volgende feiten vast.
4.1.1. [appellante], geboren 27 juni 1955 en wonende te België, is met ingang van [datum] bij KPN in dienst getreden. Laatstelijk in de functie van management assistente in de vestiging van KPN te Maastricht. Per 1 september 2002 is de arbeidsovereenkomst tussen partijen in verband met een reorganisatie van KPN beëindigd. Op dat moment was [appellante] 46 jaar oud.
4.1.2. Op het ontslag van [appellante] en andere werknemers, die in verband met de reorganisatie ontslagen werden, heeft KPN het zogenoemde "Sociaal Plan KPN" (hierna: Sociaal Plan) toegepast. Dit Sociaal Plan houdt onder meer het volgende in:
"
Artikel 1 Definities Pro
(...)
1. loongerelateerde een uitkering zoals bedoeld in
WW-uitkering art. 15 van Pro de Werkloosheidswet.
Artikel 15 Werknemer Pro ouder dan 44 jaar en jonger dan 50 jaar
1. (...)
Aanvulling bij werkloosheid
2. De werkgever verstrekt aan de werknemer die (...) aansluitend aan de beëindiging van de
arbeidsovereenkomst werkloos wordt, een periodieke aanvulling op de ongekorte WW-uitkering. De hoogte
van de aanvulling wordt eenmalig berekend op basis van de tekst van de WW zoals die geldt in de maand na beëindiging van de arbeidsovereenkomst.
De aanvullingsduur en de hoogte van de aanvulling worden vastgesteld volgens onderstaande tabel. Bepalend zijn het laatstverdiende maandinkomen en de leeftijd op de datum waarop de arbeidsovereenkomst is beëindigd.
Leeftijd Aanvulling in Aanvulling in Totaal in maanden
maanden tot 90% van maanden tot 80% van
het maandinkomen het maandinkomen
45,46 en 47 jaar 15 15 30
48 en 49 jaar 18 18 36
(...)
De aanvulling wordt verstrekt indien en voor zolang de ex-werknemer een loongerelateerde WW- uitkering
ontvangt. (...)"
4.1.3. [appellante] is, nadat haar arbeidsovereenkomst op 1 september 2002 is geëindigd, werkloos geworden en nog steeds werkloos.
4.1.4. [appellante] heeft de Belgische nationaliteit en is woonachtig in België. Op grond van haar woonplaats heeft zij geen recht op een uitkering ingevolge de in Nederland geldende Werkloosheidswet. Zij ontvangt in België een (aanzienlijk lagere) werkloosheidsuitkering.
4.1.5. Bij de vaststelling van de hoogte van de periodieke aanvulling krachtens art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan is KPN uitgegaan van de fictie dat aan [appellante] een uitkering ingevolge de Nederlandse Werkloosheidswet wordt verstrekt.
4.1.6. Bij brief van 17 juli 2002 heeft [appellante] KPN erop gewezen dat haar effectieve Belgische werkloosheidsuitkering lager is dan de (fictieve) Nederlandse WW-uitkering op basis waarvan KPN de aan [appellante] toekomende suppletie heeft berekend. In voormelde brief heeft [appellante] onder verwijzing naar de zogenaamde hardheidsclausule (artikel 42) in het Sociaal Plan KPN tevergeefs verzocht om de aan haar uitgekeerde suppletie zodanig te verhogen dat zij een inkomen zou ontvangen ter hoogte van 90% van haar laatstverdiende maandsalaris gedurende de eerste 15 maanden van haar werkloosheid en ter hoogte van 80% van dat salaris gedurende de daarop volgende 15 maanden.
4.2. [appellante] heeft KPN gedagvaard voor de kantonrechter te Maastricht en, kort gezegd, gevorderd:
A. te verklaren voor recht dat KPN vanaf 1 september 2002 voor de tijd dat [appellante] werkloos is de België werkloosheidsuitkering van [appellante] moet aanvullen op grond van artikel 15 van Pro het Sociaal Plan tot 90% van het laatstverdiende maandinkomen van [appellante] in de eerste 15 maanden van de werkloosheid, en voor de daarop volgende 15 maanden van de werkloosheid tot 80% van het laatstverdiende inkomen;
B. KPN te veroordelen tot betaling aan [appellante] van de aanvulling vanaf
1 september 2002 op de gebruikelijke wijze en het gebruikelijke tijdstip, zolang de werkloosheid van [appellante] niet is geëindigd, en tot maximaal 30 maanden na 1 september 2002,
C. vermeerderd met wettelijke rente en buitengerechtelijke kosten.
4.2.1. KPN heeft de vorderingen gemotiveerd bestreden.
4.2.2. Bij vonnis van 5 november 2003 heeft de kantonrechter de vorderingen afgewezen.
4.3. De grieven strekken ertoe het geschil in volle omvang aan het oordeel van het hof te onderwerpen. Zij komen erop neer dat de kantonrechter de vorderingen van [appellante] ten onrechte heeft afgewezen.
[appellante] woont in België. Het geschil heeft derhalve internationale aspecten, zodat allereerst moet worden onderzocht of de Nederlandse rechter bevoegd is er kennis van te nemen. Dat is het geval: het geschil betreft een handelszaak als bedoeld in artikel 1 van Pro de Verordening (EG) nr. 44/2001 van
22 december 2000 betreffende de rechterlijke bevoegdheid, de erkenning en de tenuitvoerlegging van beslissingen in burgerlijke en handelszaken (EEX-Verordening). Nu KPN is gevestigd in Nederland en als (voormalig) werkgever aldaar voor een gerecht is opgeroepen is ingevolge art. 19 lid Pro EEX-Verordening de Nederlandse rechter bevoegd. Wat het toepasselijk recht betreft volgt uit art. 6 lid 2 sub a van Pro het Europees verdrag inzake het recht van toepassing is op verbintenissen uit overeenkomst (EVO) dat het Nederlands recht van toepassing is.
4.4. [appellante] heeft haar vorderingen allereerst gebaseerd op de stelling dat de toepassing die KPN geeft aan (art. 15 lid 2 van Pro) het Sociaal Plan jegens haar indirecte discriminatie naar nationaliteit oplevert en als zodanig in strijd is met art. 7 lid 2 van Pro de EEG Verordening nr. 1612/68 van de Raad van Europa van 15 oktober 1968 betreffende het vrije verkeer van werknemers binnen de Gemeenschap, PBL 257 van 19 oktober 1968 (hierna: Vo. 1612/68). Zij voert daartoe twee argumenten aan.
(i) Doordat de periodieke aanvulling als bedoeld in art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan is gekoppeld aan de Nederlandse WW-uitkering wordt de toekenning van deze aanvulling afhankelijk gesteld van een woonplaatseis. Aan deze woonplaatseis kan door de (Nederlandse) nationale werknemers gemakkelijker worden voldaan dan door de onderdanen van andere lidstaten. Dit betekent dat door KPN een indirect onderscheid in behandeling wordt gemaakt naar de nationaliteit van haar (ex-) werknemers. [appellante] wijst in dit kader op HvJ EG 27 november 1997, zaak C-57/96, Jur. 1997, p. I-6689 (Meints).
(ii) Een gevolg van de koppeling tussen de Nederlandse Werkloosheidswet en de periodieke aanvulling als bedoeld in art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan is dat een in België wonende ex-werknemer van KPN een lager loonvervangend inkomen ontvangt dan een in Nederland wonende ex-werknemer. Dit is in strijd met het non-discriminatieverbod als bedoeld in art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68. Door [appellante] een periodieke aanvulling toe te kennen van dezelfde hoogte als haar voormalige collega's die in Nederland wonen, houdt KPN deze ongelijkheid in stand. KPN moet daarom aan haar een verhoogde suppletie verstrekken die het verschil - en daarmee de ongelijkheid - opheft.
4.4.1. KPN heeft deze stellingname gemotiveerd bestreden.
4.4.2. Het hof overweegt hieromtrent het volgende.
Artikel 7 Vo Pro. 1612/68 luidt, voor zover hier van belang:
" 1. Een werknemer die onderdaan is van een Lid-Staat mag op het grondgebied van andere lidstaten niet op grond van zijn nationaliteit anders worden behandeld dan de nationale werknemers wat betreft alle voorwaarden voor (...) ontslag (...).
2. Hij geniet er dezelfde sociale (...) voordelen als de nationale werknemers.
3. (...)
4. Bepalingen van collectieve of individuele arbeidsovereenkomsten of van enige andere collectieve regeling inzake (...) de voorwaarden voor ontslag zijn van rechtswege nietig, voor zover daarin discriminerende voorwaarden worden vastgesteld of toegestaan ten opzichte van werknemers die onderdaan zijn van andere Lid-Staten."
4.4.3. Onder "sociale voordelen" in de zin van art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68 moet op grond van vaste jurisprudentie van het Hof van Justitie van de Europese Gemeenschap worden verstaan "(...) alle voordelen die, al dan niet verbonden aan een arbeidsovereenkomst, in het algemeen aan nationale werknemers worden toegekend op grond van hun objectieve hoedanigheid van werknemer of enkel wegens het feit dat zij ingezetene zijn, en waarvan uitbreiding tot werknemers-onderdanen van andere lidstaten geschikt lijkt hun mobiliteit binnen de Gemeenschap te vergemakkelijken"
(zie onder meer HvJ 30 september 1975, zaak 32/75, Jur. 1975, p. 1085, Cristini). Zoals het HvJ EG in het arrest Lair (HvJ 21 juni 1988, zaak 39/86, Jur. 1988, p. 3161) heeft vastgesteld worden bepaalde met de hoedanigheid van een werknemer samenhangende rechten ook gewaarborgd, indien zij geen arbeidsverhouding meer hebben.
Op grond van het voorgaande is het Hof met [appellante] van oordeel dat de in art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan neergelegde suppletieregeling een "sociaal voordeel" is in de zin van art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68.
4.4.4. Volgens vaste rechtspraak van het Hof van Justitie van de Europese Gemeenschap verbiedt het in art. 7 Vo Pro. 1612/68 neergelegde beginsel van gelijke behandeling niet alleen openlijke discriminatie op grond van nationaliteit, maar ook alle vormen van verkapte discriminatie die door toepassing van andere onderscheidingscriteria in feite tot hetzelfde resultaat leiden (zie onder meer HvJ EG 12 februari 1974, zaak 152/73, Jur. 1974, p. 153, Sotgiu).
4.4.5. Zo moeten als indirect discriminerend worden beschouwd:
a) de voorwaarden van nationaal recht, die hoewel zonder onderscheid naar nationaliteit van toepassing, hoofdzakelijk migrerende werknemers treffen,
b) alsook de zonder onderscheid van toepassing zijnde voorwaarden:
(i) waaraan nationale werknemers gemakkelijker kunnen voldoen dan migrerende werknemers of
(ii) die in het bijzonder voor migrerende werknemers nadelig kunnen uitvallen.
4.4.6. [appellante] wijst er terecht op dat het afhankelijk stellen door een lidstaat van de toekenning van een sociaal voordeel in de zin van art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68 van het hebben van een woonplaats in die lidstaat, een (verboden) indirect onderscheid naar nationaliteit oplevert (HvJ EG 27 november 1997, zaak C-57/96, Jur. 1997, p. I-6689 Meints). Nationale werknemers voldoen immers gemakkelijker aan deze eis dan werknemers die onderdaan zijn van een andere lidstaat. Voor dit onderscheid bestaat geen rechtvaardiging.
4.4.7. Naar het oordeel van het hof doet zich deze situatie in het onderhavige geval niet voor en gaat de door [appellante] getrokken parallel met HvJ EG 27 november 1997, zaak C-57/96, Jur. 1997, p. I-6689 (Meints) niet op.
In de zaak Meints was het woonplaatsvereiste een voorwaarde voor het recht op een uitkering ingevolge de Werkloosheidswet. Zonder dit recht bestond geen toegang tot een vergoeding ingevolge de betreffende regeling. Door deze dwingende koppeling moest ervan worden uitgegaan dat het woonplaatsvereiste voorwaarde was voor de toegang tot vergoeding ingevolge de regeling.
Het Sociaal Plan in het onderhavige geval stelt daarentegen niet uitdrukkelijk een woonplaatsvoorwaarde. De woonplaats speelt alleen een rol bij de vraag of betrokkene een (loongerelateerde) werkloosheidsuitkering kan verkrijgen. Immers, art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan bepaalt dat de aanvulling wordt verstrekt indien (...) de ex-werknemer een loongerelateerde WW- uitkering ontvangt. In de Nederlandse Werkloosheidswet is de woonplaatsvoorwaarde ingevolge artikel 19 lid 1 onder Pro f een onontkoombare voorwaarde voor het recht op uitkering ingevolge de Nederlandse Werkloosheidswet. Vast staat echter tevens dat art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan door KPN aldus wordt toegepast dat voormalige KPN-werknemers die buiten Nederland woonachtig zijn - en om die reden geen aanspraak kunnen maken op een Nederlandse WW-uitkering - dezelfde suppletie ontvangen als in Nederland wonende voormalige KPN-werknemers die wel een Nederlandse WW-uitkering ontvangen. Dit betekent dat KPN die uitgaat van de fictie dat de in aanmerking komende ex-werknemer een loongerelateerde Nederlandse WW-uitkering ontvangen, de woonplaatseis die de Nederlandse Werkloosheidswet stelt niet hanteert bij de toekenning van suppleties op grond van art. 15 van Pro het Sociaal Plan.
4.4.8. Het gegeven dat een in België woonachtige ex-werknemer van KPN in zijn totaliteit een lager loonvervangend inkomen (WW-uitkering + periodieke aanvulling) ontvangt dan een in Nederland wonende ex-werknemer van KPN is, anders dan [appellante] stelt, niet het gevolg van de koppeling in het Sociaal Plan tussen de Nederlandse Werkloosheidswet en de contractuele periodieke aanvulling.
De koppeling tussen de Nederlandse Werkloosheidswet en het Sociaal Plan is, zoals hiervoor is overwogen, niet van invloed op de toekenning van de contractuele suppletie en heeft daarop geen effect. Immers, de hoogte van de periodieke uitkering als bedoeld in art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan wordt voor de in Nederland en België woonachtige ex-werknemers van KPN op dezelfde wijze berekend en is ook effectief hetzelfde.
Het door [appellante] bedoelde verschil in loonvervangend inkomen wordt veroorzaakt doordat in België woonachtige ex-werknemers van KPN geen recht hebben op een werkloosheidsuitkering ingevolge de Nederlandse Werkloosheidswet, maar slechts recht hebben op een aanzienlijk lagere werkloosheidsuitkering ingevolge de Belgische regelgeving. Deze ongelijkheid levert geen strijd op met art. 7 Vo Pro. 1612/68. Immers, een werkloosheidsuitkering is niet aan te merken als een "sociaal voordeel" als bedoeld in art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68, maar valt binnen de materiële werkingssfeer van (art. 4 lid 1 aanhef Pro en onder g van de) EEG Verordening nr. 1408/71 van de Raad van 14 juni 1971 betreffende de toepassing van de sociale zekerheidsregelingen op werknemers en zelfstandigen, alsmede op hun gezinsleden, die zich binnen de Gemeenschap verplaatsen, PB nr. L149 blz. 2 1971/07/05 (hierna: Vo. 1408/71).
De ongelijkheid vindt zijn oorsprong in art. 71 lid 1 sub Pro a-ii Vo. 1408/71 dat, kort gezegd, bepaalt dat een volledig werkloze grensarbeider recht heeft op een werkloosheidsuitkering volgens de wettelijke regeling van de Lid-Staat op het grondgebied waarvan hij woont (in dit geval België).
4.4.9. Anders dan [appellante] betoogt, valt niet in te zien op grond waarvan KPN in de gegeven omstandigheden jegens haar gehouden zou zijn om de door haar bedoelde ongelijkheid in uiteindelijk te verkrijgen inkomen bij werkloosheid, waarvoor met betrekking tot de wettelijke component in de vorm van een van overheidswege verstrekte werkloosheidsuitkering (bovendien) een objectieve rechtvaardigingsgrond bestaat, op te heffen door aan haar (en haar in België woonachtige ex-collega's) een verhoogde suppletie te verstrekken.
De door [appellante] bepleite verstrekking van een verhoogde suppletie door KPN aan in België woonachtige voormalige werknemers komt er in wezen op neer dat KPN buiten haar invloedsfeer liggende factoren (zoals de woonplaatseis voor de toekenning van een wettelijke werkloosheidsuitkering en de woonplaatskeuze van haar ex-werknemers) zou moeten compenseren door haar in België woonachtige voormalige werknemers in een positie te brengen alsof zij onder de Nederlandse Werkloosheidswet zouden vallen.
Dit zou betekenen dat de compensatie van het verschil in hoogte tussen de Nederlandse en Belgische werkloosheidsuitkering via art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68 als sociaal voordeel zou worden geëxporteerd naar de in België woonachtige voormalige werknemers van KPN, waardoor aan de voormalige werknemers van KPN die in België wonen een hogere suppletie wordt toegekend dan aan de voormalige werknemers van KPN die in Nederland woonachtig zijn.
Dit is naar het oordeel van het hof niet alleen in strijd met art. 71 lid 1 sub b Vo Pro. 1408/71 (dat zich ten opzichte van art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68 verhoudt als een lex specialis) en de daaraan ten grondslag liggende gedachte dat sociale zekerheidsuitkeringen niet exporteerbaar zijn, maar verdraagt zich evenmin met art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68 dat expliciet bepaalt dat hij (in dit geval [appellante]) dezelfde sociale voordelen geniet als de nationale werknemer.
4.4.10. Nu KPN bij de uitvoering van art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan aan [appellante] - ongeacht haar woonplaats -dezelfde bedragen aan suppletie heeft verstrekt en [appellante] op grond van het Sociaal Plan derhalve dezelfde sociale voordelen heeft genoten als de in Nederland wonende voormalige werknemers van KPN, levert de wijze waarop KPN art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan heeft toegepast geen (in-) directe discriminatie op naar nationaliteit. Van een toepassing van het Sociaal Plan die in strijd is met art. 7 lid 2 Vo Pro. 1612/68 is mitsdien geen sprake.
4.5. [appellante] heeft voorts aan haar vorderingen ten grondslag gelegd dat de wijze waarop KPN art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan heeft uitgelegd en uitgevoerd in strijd is met het doel van dat plan, te weten het garanderen van dezelfde percentages van het laatstverdiende inkomen aan alle werknemers. Dit is volgens [appellante] in strijd met de Europese regelgeving. Zij wijst er in dit verband op dat de onderhavige problematiek al aan de orde is geweest in een soortgelijke kwestie naar aanleiding waarvan leden van het Europees Parlement schriftelijke vragen hebben gesteld aan de verantwoordelijk EU-commissaris, mw. [mevrouw]. Zij heeft op deze vragen, voor zover hier van belang, het volgende geantwoord.
(...) De tekst van de Nederlandse collectieve arbeidsovereenkomst in kwestie lijkt echter voor de migrerende werknemers, met name de grensarbeider, niet te voorzien in een behandeling die verschilt van de nationale werknemers. De betaling van de aanvulling moet voor alle werknemers een bepaald percentage van het laatstgenoten brutosalaris garanderen (onderstreping, hof)
Het is daarentegen niet verenigbaar met het Gemeenschapsrecht, met name Verordening (EEG) nr. 1612/68, als in de praktijk deze aanvulling uitsluitend wordt berekend op grond van de veronderstelling dat de betrokkene het door de Nederlandse wetgeving vastgestelde bedrag van de werkloosheidsuitkering ontvangt. Krachtens artikel 71, lid 1, onder a)ii, van Verordening (EEG) nr. 1408/71 ontvangen de volledig werkloze grensarbeiders de werkloosheidsuitkeringen volgens de wetgeving van het woonland. Dit bedrag kan verschillen van het bedrag dat is vastgesteld door de wetgeving van het oude land.
Volgens de Commissie moet de oude werkgever bij de berekening van deze aanvulling rekening houden met het effectieve niveau van de werkloosheidsuitkeringen die de betrokkene ontvangt, met name rekening houdende met de bepalingen van Verordening (EEG) nr. 1408/71, om hem effectief de betaling van een aanvulling tot een bepaald percentage van het laatstgenoten brutosalaris te garanderen (onderstreping, hof)
4.5.1. KPN heeft deze stellingname gemotiveerd bestreden.
4.5.2. Het hof overweegt hieromtrent het volgende. Als uitgangspunt geldt dat voor de uitleg van de bepalingen van het Sociaal Plan niet alleen moet worden gelet op de bewoordingen van de betrokken bepaling, maar tevens aandacht moet worden besteed aan alle omstandigheden van het geval, met uitzondering van de niet-kenbare bedoeling van degenen die de betrokken bepaling hebben geredigeerd. Dit uitgangspunt brengt mee dat tevens moet worden gelet op de ratio van de regeling, de redelijkheid van (de uitkomst van) de uitleg die een partij voorstaat en de mate waarin die uitleg past binnen het systeem van de wet als geheel (HR 20 februari 2004, JAR 2004, 83).
4.5.3. De in art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan vermelde aanvulling bij werkloosheid is door KPN verstrekt aan werknemers die op datum einde dienstverband ouder dan 44 jaar en jonger dan 50 jaar zijn. Met de aldaar genoemde periodieke uitkering wordt, gelet op de inhoud van de op pagina 4 van het Sociaal Plan weergegeven considerans, beoogd een voor de werknemer passende maatregel te treffen om de nadelige gevolgen van de onvrijwillige beëindiging van het dienstverband zoveel mogelijk te beperken. Een garantie tot een bepaald inkomensniveau valt hieruit niet af te leiden.
4.5.4. Evenmin valt uit de bewoordingen van art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan af te leiden dat deze bepaling tot doel heeft de ex-werknemer een garantie te verstrekken die inhoudt dat zij recht heeft op bepaalde percentages van het laatstverdiende maandinkomen.
Integendeel, ook de letterlijke tekst vormt veeleer een aanwijzing dat een dergelijke garantie in het geheel niet is beoogd.
Immers, art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan bepaalt dat de hoogte van de aanvulling eenmalig wordt berekend op basis van de tekst van de WW zoals die geldt in de maand na beëindiging van de arbeidsovereenkomst. Indien het Sociaal Plan het door [appellante] gestelde doel zou hebben, dan zou de hoogte van de periodieke aanvulling niet eenmalig worden vastgesteld, maar telkens (moeten) worden bijgesteld op het moment dat de hoogte van de Nederlandse WW-uitkering ten nadele van de voormalige werknemer zou worden gewijzigd, teneinde de gegarandeerde percentages van het laatstverdiende maandinkomen te verzekeren. Echter, op grond van art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan wordt aan de voormalige werknemer een vaste - niet fluctuerende - periodieke uitkering verstrekt, waardoor van een garantie na het einde van de arbeidsovereenkomst geen sprake kan zijn.
4.5.5. In het licht van het voorgaande is het hof van oordeel dat uit de tekst en de strekking van het Sociaal Plan niet valt op te maken dat deze tot doel heeft alle ex-werknemers een bepaald percentage van het laatstverdiende inkomen te garanderen. Dit brengt mee dat, wat er verder ook zij van de door EU-commissaris mw. [mevrouw] gegeven antwoorden naar aanleiding van een zaak waarin in een CAO kennelijk wel een dergelijke garantie is gegeven, [appellante], nu een dergelijke garantie in het Sociaal Plan ontbreekt, hierop geen beroep kan doen.
4.5.6. Uit het bovenstaande volgt dat niet is komen vast staan dat de wijze waarop KPN art. 15 lid 2 van Pro het Sociaal Plan heeft uitgelegd en toegepast in strijd is met het doel van het Sociaal Plan en de Europese regelgeving op dit punt.
4.6. Voor het stellen van prejudiciële vragen, zoals door [appellante] verzocht, bestaat derhalve geen aanleiding.
4.7. Vervolgens heeft [appellante] aan haar vorderingen ten grondslag gelegd dat KPN een ongerechtvaardigd onderscheid heeft gemaakt door werknemers in dezelfde situatie (werkloosheid) verschillend te belonen. Dit is in strijd met het recht op gelijke behandeling dat werknemers kunnen ontlenen aan art. 14 van Pro het Europees Verdrag tot bescherming van de rechten van de mens en de fundamentele vrijheden (EVRM) en art. 26 van Pro het Internationaal Verdrag inzake burgerrechten en politieke rechten (IVBPR).
Bovendien heeft KPN jegens haar in strijd gehandeld met haar verplichtingen als goed werkgeefster op te treden, nu zij heeft geweigerd [appellante] een verhoogde periodieke aanvulling toe te kennen, aldus [appellante].
4.7.1. KPN heeft deze stelling gemotiveerd weersproken.
4.7.2. Het hof overweegt hierover het volgende.
Anders dan [appellante] stelt, maakt KPN geen onderscheid door werknemers in dezelfde situatie (werkloosheid) verschillend te belonen. Zij gaat er ten onrechte aan voorbij dat het Sociaal Plan alleen betrekking heeft op de contractuele periodieke aanvulling bij werkloosheid en niet op de wettelijke ongekorte WW-uitkering. KPN heeft aan alle werknemers die als gevolg van de reorganisatie onvrijwillig werkloos zijn geworden - ongeacht hun woonplaats - dezelfde periodieke uitkering verstrekt, zodat van een verschillende "beloning" door KPN geen sprake is.
Het beroep op art. 14 EVRM Pro en 26 IVBPR faalt derhalve, nu KPN haar ex-werknemers niet ongelijk heeft behandeld.
4.7.3. Het goed werkgeverschap als bedoeld in art. 7:611 BW Pro brengt in het onderhavige geval voor KPN evenmin de verplichting mee dat zij aan [appellante] een verhoogde suppletie dient toe te kennen. Daarbij is in het bijzonder in aanmerking genomen dat de persoonlijke keuze van [appellante] om in België te gaan wonen, met alle daarbij behorende fiscale voor- en nadelen, in haar risicosfeer valt.
4.8. Voor het overige heeft [appellante] geen feiten en omstandigheden gesteld, die indien bewezen, tot een ander oordeel leiden, zodat haar in algemene termen gestelde bewijsaanbod wordt gepasseerd.
4.9. Op grond van het voorgaande komt het hof tot de conclusie dat de hiervoor onder A en B vermelde vorderingen van [appellante] niet voor toewijzing in aanmerking komen. In het verlengde daarvan komt de wettelijke rente over de onder A vermelde vordering evenmin voor toewijzing in aanmerking.
4.10. Resteert de gevorderde vergoeding van de buitengerechtelijke kosten, die [appellante] heeft gebaseerd op de wet (art. 6:96 BW Pro). Uit art. 6:96 BW Pro volgt dat dit een vordering tot vergoeding van schade is, zodat wil deze vordering toewijsbaar zijn, er een grondslag voor een vordering tot schadevergoeding moet bestaan. Nu de gestelde grondslag(en) niet zijn komen vast te staan, zullen de gevorderde buitengerechtelijke kosten worden afgewezen.
4.11. Uit het voorgaande volgt dat het hof tot hetzelfde eindoordeel komt als de kantonrechter, namelijk dat de vorderingen van [appellante] worden afgewezen. De grieven falen derhalve. Het beroepen vonnis zal mitsdien worden bekrachtigd.
4.12. [appellante] zal als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de kosten van het hoger beroep.
5. De uitspraak
Het hof:
bekrachtigt onder aanvulling van de gronden het vonnis waarvan beroep;
veroordeelt [appellante] in de proceskosten van het hoger beroep, welke kosten aan de zijde van KPN tot de dag van deze uitspraak worden begroot op E. 241,- aan verschotten en E. 894,- aan salaris procureur;
verklaart de proceskostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad.
Dit arrest is gewezen door mrs. Koster-Vaags, Aarts en Waaijers en uitgesproken door de rolraadsheer ter openbare terechtzitting van dit hof op 20 september 2005.