ECLI:NL:GHAMS:2025:549

Uitspraak

arrest

___________________________________________________________________

GERECHTSHOF AMSTERDAM

ONDERNEMINGSKAMER

zaaknummer: 200.344.855/01 OK

arrest van de Ondernemingskamer van 4 maart 2025

inzake

de vennootschap naar Spaans recht,

COOLTRA INVERSION MOTOS, S.L.U.,

gevestigd te Barcelona, Spanje,

EISERES,

advocaat:
mrs. M.E.U. Janssensen
T.A. de Vette, kantoorhoudende te Amsterdam,

t e g e n

de stichting,

STICHTING ADMINISTRATIEKANTOOR AANDELEN FELYX SHARING HOLDING II,

gevestigd te Amsterdam,

advocaat:
mr. D. Korzec, kantoorhoudende te Amsterdam,

GEDAAGDE.

1.Het verloop van het geding

1.1

Eiseres (hierna: Cooltra) heeft bij exploot van 5 augustus 2024 gedaagde (hierna: STAK II) gedagvaard om te verschijnen ter terechtzitting van de Ondernemingskamer van 20 augustus 2024 en gevorderd – zakelijk weergegeven – om bij arrest, voor zover mogelijk, uitvoerbaar bij voorraad,

a. STAK II te veroordelen om de door haar gehouden aandelen in het aandelenkapitaal van Felyx Sharing Holding B.V. (hierna: Felyx) op grond van artikel 2:201a BW onbezwaard over te dragen aan Cooltra tegen betaling door Cooltra van een (totaal)prijs van € 0,02 voor alle door STAK II gehouden aandelen (hierna: de Overgebleven Aandelen), althans een door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen prijs, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de door de Ondernemingskamer in goede justitie te bepalen dag tot het moment van voldoening, kosten rechtens;

b. voor recht te verklaren dat die veroordeling tevens omvat de door [investeerder] (hierna: [investeerder] ) gehouden 819 certificaten van gewone aandelen en 10.000 certificaten van Liqpref B aandelen (hierna ook: het [I-belang] ), waarvan de onderliggende aandelen reeds aan Cooltra zijn overgedragen.

1.2

Op de rol van 1 oktober 2024 heeft STAK II voor conclusie van antwoord gediend. STAK II heeft zich in haar conclusie van antwoord, kort gezegd, aangesloten bij de door Cooltra naar voren gebrachte feiten en zich aan het oordeel van de Ondernemingskamer gerefereerd.

1.3

Op de rol van 15 oktober 2024 hebben Cooltra en STAK II beide arrest gevraagd.

1.4

Bij brief van 20 november 2024 heeft de Ondernemingskamer partijen laten weten dat zij op basis van het in de dagvaarding gestelde en de bijbehorende stukken niet met zekerheid kan vaststellen wie op dit moment alle (overige) aandeelhouders van Felyx zijn en of zij alle (juist) zijn gedagvaard. Ook ontbreekt een voldoende inzicht in de wijze waarop in de statuten van STAK II de verhouding met de certificaathouders is geregeld. De Ondernemingskamer heeft partijen daarom op grond van artikel 22 Rv bevolen de volgende stukken in het geding te brengen:

- een verklaring van een notaris of een registeraccountant inhoudende dat uit door hem verricht onderzoek blijkt wie de aandeelhouders van Felyx zijn en dat de uitkoper voldoet aan het kapitaalsvereiste en het stemrechtsvereiste van artikel 2:201 a BW;

- een verklaring van Felyx waarin zij verklaart dat het overgelegde aandeelhoudersregister juist en actueel is;

- de statuten van STAK II.

Cooltra heeft voornoemde stukken tegen de rol van 7 januari 2025 in het geding gebracht.

2.De feiten

2.1

Cooltra is een op 21 december 2017 opgerichte Spaanse vennootschap. Cooltra is actief op het gebied van de (ver)koop, verhuur en het onderhoud van onder meer scooters en (elektrische) fietsen. Cooltra maakt deel uit van de Cooltra-groep, die op dezelfde terreinen actief is in onder andere Spanje, Portugal en Frankrijk. Er rijden meer dan 28.000 scooters van Cooltra rond. Bij de groep werken meer dan 500 mensen.

2.2

STAK II is een op 2 februari 2021 opgerichte stichting die zich richt op het verkrijgen en administreren van aandelen tegen uitgifte van certificaten in Felyx. Cooltra is op dit moment één van de drie bestuurders van STAK II.

2.3

Felyx is een op 16 februari 2017 opgerichte Nederlandse besloten vennootschap die aan het hoofd van de Felyx-groep staat. De groep biedt elektrische (deel)scooters aan in Nederland en België. Er werken meer dan 300 mensen bij de Felyx-groep en er rijden ongeveer 4500 Felyx-scooters rond.

2.4

Felyx is in de eerste jaren na haar oprichting snel gegroeid. In 2023 is het aantal ritten echter teruggevallen met 33%. Deze terugval houdt verband met onder meer de terugtrekking van de Duitse markt (begin 2023) en de invoering van de helmplicht in Nederland (per 1 januari 2023).

2.5

In januari 2023 heeft Felyx een wat zij noemt ‘
Road to Profitability’ ingezet: zij heeft € 6.8 miljoen aan
equity fundraisingopgehaald en
capital repayment pausesmet haar grootste schuldeisers afgesproken.

2.6

Sinds juli 2023 is Felyx bezig geweest met het zoeken naar mogelijke
strategic buyers. In juli 2023 heeft Felyx PricewaterhouseCoopers ingeschakeld als M&A-adviseur om een verkoopproces te begeleiden. Vanaf september 2023 heeft Felyx verschillende ondernemingen actief op het gebied van mobiliteit aangeschreven. In september 2023 is gebleken dat de onderhandelingen met Cooltra, die sinds een jaar gaande waren, niet tot een deal hebben geleid. In november 2023 is Felyx gestart met het opstellen van een herstructureringsplan.

2.7

Bij e-mail van 16 januari 2024 heeft het bestuur van Felyx een voorwaardelijk herstructureringsplan toegelicht en gevraagd naar de bereidheid van de aandeelhouders om te (her)investeren. In diezelfde e-mail heeft het bestuur uiteengezet dat Felyx € 6 miljoen nodig had om de herstructurering en haar nieuwe ondernemingsplan te financieren. Geen van de aandeelhouders is op dat moment bereid geweest te (her)investeren.

2.8

Op 2 februari 2024 heeft Rabobank bepaald dat betalingen van de rekening van Felyx alleen nog met toestemming van de bank kunnen worden gedaan.

2.9

Bij e-mail van 5 februari 2024 heeft de CFO van Felyx de aandeelhouders van Felyx laten weten dat Felyx per 1 april 2024 haar vergunning voor de verhuur van scooters in Amsterdam zou verliezen. Ook heeft hij hen geïnformeerd over de status van de herfinancieringsonderhandelingen met onder meer scooterverhuurder PEAC en Rabobank. Tot slot heeft hij drie toekomstscenario’s (waarvan één met een rol voor Cooltra) en een procedure op grond van de Wet homologatie onderhands akkoord (WHOA) toegelicht. Een WHOA-procedure werd overwogen omdat er onvoldoende investeringsbereidheid bestond onder de aangeschreven aandeelhouders.

2.1

Bij brief van 6 februari 2024 heeft Cooltra aan Rabo Lease B.V. (hierna: Rabo Lease) laten weten interesse te hebben in het overnemen van twee financieringsovereenkomsten (inclusief zekerheidsrechten, waaronder een pandrecht van Rabo Lease op het banksaldo van Felyx bij Rabobank) tussen Rabo Lease en Felyx, in het kader van een mogelijke overname van alle aandelen in Felyx. Cooltra heeft € 1.750.000 geboden voor de overeenkomsten waaronder op dat moment € 5.838.285 geleend werd door Felyx en haar dochtervennootschappen. Rabo Lease heeft dat bod afgeslagen: zij was niet bereid haar pandrecht op te geven voor minder dan € 2 miljoen. Bij brief van 7 februari 2024 heeft Cooltra zich bereid verklaard € 2 miljoen te betalen.

2.11

Bij e-mail van 7 februari 2024 (19:45) heeft het bestuur van Felyx de aandeelhouders van Felyx bericht dat Felyx door het verliezen van de vergunning in Amsterdam binnen een paar dagen “
out of sufficient cash” zou zijn. Ook zou Rabobank de bankrekening van Felyx op 9 februari 2024 blokkeren als er geen overeenstemming met Cooltra zou worden bereikt. Als gevolg van het blokkeren van de rekening zou Felyx op 12 februari 2024 haar faillissement aan moeten vragen. Het finale voorstel van Cooltra is in dezelfde e-mail, voor zover relevant, als volgt samengevat:

“- (…) Cooltra is willing to invest, but only if they can initially buy the shares of De Hoge Dennen and ACB and subsequently the remainder under the same conditions, do the buyout of creditors for 2.4mln and bridge the current cashflow needs

- Cooltra today committed to Rabobank to pay €2mln by Monday, to stop them from executing their pledges, conditional on buying the shares of De Hoge Dennen and ACB for a total equity value of €1

- Both De Hoge Dennen Capital and ACB already agreed to selling their shares for a total equity value of €1 to Cooltra. Provided that Cooltra will buyout Rabobank.”

2.12

Het bestuur van Felyx heeft de aandeelhouders verzocht uiterlijk de volgende dag om 14:00 uur te laten weten (i) of zij afstand wilden doen van hun “
matching rights for this transaction” en (ii) of zij gebruik wilden maken van hun zogeheten
tag along-recht en hun aandelen wilden verkopen aan Cooltra voor een prijs van € 1 voor alle aandelen.

2.13

Bij e-mail van 9 februari 2024 heeft het bestuur van STAK II (bij monde van de CFO van Felyx, tevens bestuurder van STAK II) de certificaathouders van STAK II geïnformeerd over de stand van zaken en het voorliggende reddingsplan. Het bestuur heeft de certificaathouders gevraagd om bij te dragen aan de redding van Felyx door, net als de via STAK I investerende certificaathouders, De Hoge Dennen Capital PE B.V. (hierna: De Hoge Dennen), ACB Participaties B.V. (hierna: ACB) en de oprichters, hun aandelen/certificaten te verkopen aan Cooltra voor een symbolisch bedrag € 1 voor 100% van de aandelen en de daarvan uitgegeven certificaten.

2.14

Op 15 en 19 februari 2024 heeft Felyx met verschillende crediteuren vaststellingsovereenkomsten gesloten, waarbij overeenstemming is bereikt over afwaardering van hun vorderingen. Op 16 februari 2024 heeft de Belastingdienst bevestigd in te stemmen met afwaardering van haar vordering.

2.15

Op 20 februari 2024 hebben Cooltra, Rabo Lease en Rabobank en Felyx, Felyx Sharing B.V. en Felyx Sharing Netherlands B.V. een akte van contractsovername getekend op basis waarvan Cooltra alle rechten en plichten (onder de kredietovereenkomsten) van Rabo Lease jegens Felyx en de betreffende dochtervennootschappen heeft verkregen voor een bedrag van € 2 miljoen. Cooltra heeft dit bedrag op 28 februari 2024 voldaan.

2.16

Op 21 februari 2024 hebben de aandeelhouders: STAK II, Qyx B.V. (hierna: Qyx), Herculyx B.V. (hierna: Herculyx), De Hoge Dennen en ACB, en de via STAK I investerende certificaathouders: [STAK 1] , [STAK 2] , [STAK 3] en [STAK 4] (hierna respectievelijk: [STAK 1] , [STAK 2] , [STAK 3] en [STAK 4] ), als verkopers, en Cooltra als koper een
Share and Depository Receipt purchase agreement(hierna: de SDPA) gesloten. STAK I heeft de SPDA mede ondertekend. Op basis van de SPDA hebben voornoemde verkopende aandeelhouders en certificaathouders hun (certificaten van) aandelen in Felyx – wat STAK II betreft: deels – verkocht aan Cooltra en afstand gedaan van hun recht op het hun toekomende deel van de totale (ver)koopprijs van €1.

2.17

De volgende belangen zijn onder de SPDA verkocht aan Cooltra:

- Qyx heeft 359.300 gewone aandelen (hierna: Aandelen) in Felyx verkocht;

- Herculyx heeft 359.300 Aandelen in Felyx verkocht;

- De Hoge Dennen heeft 1.021.084 cumulatief preferente aandelen A (hierna: CPA Aandelen), 500.000 liquidatiepreferente aandelen A (hierna: LPA Aandelen) en 3.748.750 liquidatiepreferente aandelen B (hierna: LPB Aandelen) in Felyx verkocht;

- ACB heeft 527.789 Aandelen, 493.830 CPA Aandelen en 2.000.000 LPB Aandelen in Felyx verkocht;

- STAK II heeft 89.673 Aandelen, 20.027 CPA Aandelen en 369.250 LPB Aandelen in Felyx verkocht;

- Alle certificaten van door STAK I gehouden Aandelen zijn verkocht door [STAK 1] (86.255), [STAK 2] (150.509), Domain (38.011) en [STAK 4] (11.300, totaal: 258.075).

2.18

Bij notariële akte van 5 maart 2024 zijn de hierboven genoemde aandelen en certificaten geleverd aan Cooltra (hierna: de Leveringsakte). Op 5 maart 2024 hield [investeerder] 819 certificaten van Aandelen en 10.000 certificaten van LPB Aandelen. Bij de akte van 5 maart 2024 heeft STAK II ook dit [I-belang] aan Cooltra geleverd. Ingevolge de administratievoorwaarden van STAK II (artikel 14.1, aanhef en onder a) mag STAK II haar aandelen overdragen, mits dat geschiedt met intrekking van de corresponderende certificaten. Voor decertificering is de voorafgaande goedkeuring van de certificaathouder vereist (artikel 15). Overdracht van het [I-belang] heeft bij notariële akte van 5 maart 2024 plaatsgevonden zonder de goedkeuring van [investeerder] . Bij dezelfde akte zijn verder nog 2055 door STAK II gehouden Aandelen, 375 cumulatief CPA Aandelen en 25.000 LPB Aandelen in Felyx geleverd aan Cooltra, die niet bij de SDPA zijn verkocht. Cooltra is op 5 maart 2024 toegetreden tot het bestuur van STAK II.

2.19

Als gevolg van de hierboven uiteengezette transacties hield Cooltra per 5 maart 2024 1.338.117 Aandelen, 1.535.316 CPA Aandelen, 500.000 LPA Aandelen en 6.143.000 LPB Aandelen in het kapitaal van Felyx en 286.075 certificaten van Aandelen.

2.2

Cooltra heeft besloten tot decertificering van de met door haar gekochte certificaten corresponderende Aandelen. Op 23 april 2024 zijn de desbetreffende Aandelen bij akte van decertificering en levering van aandelen overgedragen aan Cooltra (hierna: de Decertificeringsakte).

2.21

Sinds 23 april 2024 houdt Cooltra zodoende 1.624.192 Aandelen, 1.535.316 CPA Aandelen en 500.000 LPA Aandelen. STAK I houdt geen aandelen in Felyx meer. STAK II houdt nog de Overgebleven Aandelen, bestaande uit 18.407 Aandelen, 11.744 CPA Aandelen en 157.000 LPB Aandelen.

2.22

Bij e-mail van 28 april 2024 hebben de houders van de – niet aan Cooltra geleverde – door STAK II uitgegeven certificaten van de Overgebleven Aandelen laten weten dat zij zich niet verzetten tegen een overname van Felyx door Cooltra, maar dat zij bezwaren hebben tegen het proces en de in dat kader verstrekte informatie.

3.De gronden van de beslissing

3.1

Cooltra heeft haar vordering gegrond op artikel 2:201a BW. Zij heeft STAK II als enige andere aandeelhouder gedagvaard in deze procedure. Hiermee staat genoegzaam vast dat Cooltra haar vordering tegen de (gezamenlijke) andere aandeelhouder(s) heeft ingesteld. De Ondernemingskamer zal hierna beoordelen of Cooltra op de dag van de dagvaarding als aandeelhouder voor eigen rekening ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van Felyx verschaft en ten minste 95% van de stemrechten van Felyx in de algemene vergadering kan uitoefenen.

Het kapitaalbelang van Cooltra in Felyx

3.2

Cooltra stelt dat zij 97,69% van de nominale waarde van het kapitaal houdt en 97,95% van de stemrechten in Felyx. Cooltra heeft zich niet uitgelaten over het geplaatste kapitaal van Felyx. Ter onderbouwing van haar voornoemde standpunt heeft Cooltra, onder verwijzing naar het aandeelhoudersregister en de statuten van Felyx, de aandelenverhouding in een tweetal tabellen gezet. Deze zijn hieronder opgenomen.

Soort aandelen

Nominale waarde

Stemrecht

Aantal uitstaand aandelen

Totale nominale waarde

Totaal aantal stemmen

Aandelen

€ 0,0001

1 per aandeel

1.642.599

€ 164,2599

1.642.599

CPA Aandelen

€ 0,0001

1 per aandeel

1.547.060

€ 154,7060

1.547.060

LPA Aandelen

€ 1

2 per aandeel

500

€ 500.000

1.000.000

LPB Aandelen

€ 1

2 per aandeel

6.300.000

€ 6.300.000

12.600.000

Totaal

9.989.659

€ 6.800.318,9659

16.789.659

Aandeel-houder

# Aandelen

# CPA Aandelen

# LPA Aandelen

# LPB Aandelen

Totale nominale waarde

Totaal aantal stemmen

Cooltra

1.624.192

1.535.316

500

6.143.000

€ 6.643.315,9508

16.455.508

STAK II

18.407

11.744

157

€ 157.003,0151

344.151

Totaal

1.642.599

1.547.060

500

€ 6.800.318,9659

16.789.659

3.3

Cooltra heeft op de rol van 7 januari 2025 een verklaring overgelegd van mr. M.G.H.M. Verkuilen, notaris te Rotterdam, van 2 januari 2025. In die verklaring bevestigt mr. Verkuilen op basis van:

a. een kopie van het aandeelhoudersregister van Felyx;

b. een verklaring van het bestuur van Felyx van 20 december 2024 waarin staat dat het op 1 augustus 2024 aan mr. Verkuilen overhandigde aandeelhoudersregister (i) volledig was bijgewerkt en (ii) dat er daarna niets is gewijzigd dat mogelijk van invloed kan zijn op de inhoud van het aandeelhoudersregister;

c. een door het bestuur van Felyx opgesteld en aan de onder b. genoemde verklaring gehecht overzicht van de houders van alle geplaatste aandelen in het kapitaal van Felyx (hierna: het Overzicht). Het bestuur bevestigt in zijn verklaring dat het Overzicht een juiste en volledige weergave is van alle aandeelhouders en dat deze overeenkomt met het originele aandeelhoudersregister;

d. de Leveringsakte;

e. de (niet in het geding gebrachte) Decertificeringsakte;

onder meer (en voor zover van belang):

- hoeveel aandelen Cooltra en STAK II op dit moment houden in het kapitaal van Felyx;

- dat uit het Overzicht blijkt dat Cooltra voor eigen rekening afgerond 97,96% van het geplaatste kapitaal van Felyx verschaft en afgerond 97,95% van de stemrechten in de algemene vergadering van Felyx kan uitoefenen;

- dat Cooltra de door haar gehouden aandelen heeft verkregen door levering van aandelen ten titel van koop (de Leveringsakte) en ten titel van beëindiging beheer van de certificaten (de Decertificeringsakte).

3.4

De Ondernemingskamer overweegt als volgt.

3.5

Uit het uittreksel (van 26 juli 2024) van de kamer van koophandel, de statuten en het aandeelhoudersregister van Felyx in samenhang bezien volgt dat het geplaatste kapitaal van Felyx € 6.800.318,97 bedraagt. Felyx houdt geen aandelen in haar eigen kapitaal en Cooltra en STAK II zijn op dit moment de enige aandeelhouders. Het aandelenkapitaal van Felyx is als volgt samengesteld:

- 1.642.599 Aandelen met een nominale waarde van € 0,0001 per aandeel (alle volgestort) en 1 stem in de algemene vergadering;

- 1.547.060 CPA Aandelen met een nominale waarde van € 0,0001 per aandeel (alle volgestort) en 1 stem in de algemene vergadering;

- 500.000 LPA Aandelen met een nominale waarde van € 1,00 per aandeel (alle volgestort) en 2 stemmen in de algemene vergadering;

- 6.300.000 LPB Aandelen met een nominale waarde van € 1,00 per aandeel (alle volgestort) en 2 stemmen in de algemene vergadering.

3.6

Uit het aandeelhoudersregister blijkt dat er in totaal 9.989.659 aandelen zijn uitgegeven. Dit betekent, gelet op bovenstaande, dat de aandeelhouders tezamen 16.789.659 stemmen uitoefenen in de algemene vergadering. Uit het aandeelhoudersregister volgt dat Cooltra sinds 23 april 2024 de volgende aandelen houdt (zie tabel). Het [I-belang] is hierbij niet meegenomen omdat niet met zekerheid kan worden vastgesteld dat Cooltra deze aandelen voor eigen rekening houdt, als zij deze al rechtsgeldig houdt per 5 maart 2024.

Soort aandelen

Aantal

Stemmen

Nominale waarde in euro

Aandelen

1.624.192 – 819 = 1.623.373

164,2599 – 0,0819 = 164,178

CPA Aandelen

1.535.316

153,5316

LPA Aandelen

500

1.000.000

500

LPB Aandelen

6.143.000 – 10.000 = 6.133.000

12.286.000 – 20.000 = 12.266.000

6.143.000 – 10.000 = 6.133.000

Totaal

9.791.689

16.424.689

6.633.317,71

3.7

Op basis van het hiervoor overwogene staat vast dat Cooltra op de dag van de dagvaarding voor eigen rekening (in ieder geval) 9.791.689 van de in totaal 9.989.659 aandelen in het geplaatste kapitaal van Felyx hield. De door Cooltra gehouden aandelen hebben een totale nominale waarde van € 6.633.317,71. Aldus verschafte Cooltra op de dag van de dagvaarding voor eigen rekening (6.633.317,71/6.800.318,97 x 100% = 97,54 %) ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van Felyx. Verder is vast komen te staan dat Cooltra op die dag 16.424.689 van de in totaal 16.789.659 stemmen kon uitoefenen, waarmee zij (16.424.689/16.789.659 x 100% = 97,83 %) ook ten minste 95% van alle stemrechten in de algemene vergadering van Felyx kon uitoefenen.

3.8

Aan de Overgebleven Aandelen zijn geen bijzondere statutaire rechten inzake de zeggenschap in Felyx verbonden. Ook is niet gebleken dat STAK II ernstige stoffelijke schade zal lijden door de overdacht van de aandelen of dat Felyx jegens STAK II afstand gedaan heeft van haar bevoegdheid de onderhavige vordering in te stellen. Hoewel voor het oordeel van de Ondernemingskamer irrelevant, hebben de houders van de certificaten van de Overgebleven Aandelen ook niet anders verklaard in hun in het kader van deze procedure geschreven e-mail van 28 april 2024. Een afwijzingsgrond op de voet van artikel 2:201a lid 4 BW doet zich hier dus niet voor.

3.9

De Ondernemingskamer oordeelt gelet op voorgaande dat de vordering van Cooltra tot overdracht kan worden toegewezen en dat resteert de vaststelling van de door Cooltra te betalen prijs voor de over te dragen aandelen.

De prijsbepaling

3.1

Cooltra vordert primair de onbezwaarde overdracht van de Overgebleven Aandelen tegen betaling van een (totaal)prijs van € 0,02 voor alle door STAK II gehouden aandelen. Ter onderbouwing van haar stelling dat dit een billijke prijs is, stelt Cooltra, samengevat en zoals de Ondernemingskamer haar begrijpt, dat (i) deze prijs gelijk is aan de prijs die de aandeelhouders en certificaathouders die bij de SDPA (of kort daarna) hun aandelen en certificaten hebben verkocht hebben geaccepteerd; (ii) de aandeelhouder (en daarmee de certificaathouders) in geval van homologatie van een onderhands akkoord in een WHOA-procedure of in een faillissement niets voor diens aandelen zou hebben ontvangen; (iii) een symbolische totaalprijs van € 1 een voorwaarde was voor crediteuren om in te stemmen met het herstructureringsplan; (iv) er mede in het licht van de laatste financiële prognoses geen reden is om aan te nemen dat de waarde van de aandelen sinds 5 maart 2024 is veranderd; en (v) een andere (hogere) prijs niet eerlijk is tegenover de crediteuren, aandeelhouders en certificaathouders die wel hun medewerking hebben verleend aan de herstructurering van Felyx.

3.11

De Ondernemingskamer overweegt als volgt. De wetgever heeft in artikel 2:201a BW een regeling getroffen die het een grootaandeelhouder (als bedoeld in lid 1 van die bepaling) mogelijk maakt in een eenvoudige procedure de andere aandeelhouder(s) uit te kopen en zo de overige aandelen te verwerven. Artikel 2:201a lid 5 BW bepaalt dat de rechter de prijs vaststelt die de over te dragen aandelen op een door hem te bepalen dag (de peildatum) hebben. Uit de wetsgeschiedenis blijkt dat de wetgever ervan is uitgegaan dat aan de uitgekochte aandeelhouder een reële en redelijke vergoeding wordt toegekend. Dit strookt ermee dat op grond van artikel 1 Eerste Protocol bij het EVRM de vastgestelde prijs van de over te dragen aandelen gerelateerd aan hun waarde ten minste redelijk moet zijn oftewel “
reasonably related to its value” (vgl. HR 6 november 2020, ECLI:NL:HR:2020:1745, rov. 3.2).

3.12

Op grond van artikel 2:201a lid 5 BW stelt de Ondernemingskamer de prijs vast die de over te dragen aandelen op een door haar vast te stellen dag (de peildatum) hebben en zij kan daartoe zo nodig één of drie deskundigen benoemen. Om te kunnen beoordelen of aan de uit te kopen aandeelhouder een reële en redelijke vergoeding voor zijn aandelen wordt toegekend, verlangt de Ondernemingskamer in een geval als dit voor de vaststelling van de prijs van de over te dragen aandelen op de peildatum in ieder geval een beredeneerde verklaring van een onafhankelijke waarderingsdeskundige over de waarde van de aandelen per een zo recent mogelijk datum. De stellingen van Cooltra zoals samengevat weergegeven in 3.10, die verder niet met stukken zijn onderbouwd, zijn onvoldoende om van dit uitgangspunt af te wijken en kunnen ook niet voor dergelijke verklaring in de plaats komen. Dat de certificaathouders in hun e-mail van 28 april 2024 geen concrete bezwaren hebben aangevoerd tegen de prijs maakt dit niet anders; de Ondernemingskamer dient bij toewijzing van de vordering op grond van artikel 2:201a BW zelfstandig te beoordelen of de te betalen prijs een reële en redelijke vergoeding is voor de waarde van de over te dragen aandelen. De Ondernemingskamer zal om die reden een deskundige vragen te berichten over de waarde van de over te dragen aandelen.

3.13

Naar het oordeel van de Ondernemingskamer kan vooralsnog met de benoeming van één deskundige worden volstaan. Indien de deskundige op grond van door hem vast te stellen gegevens – zonder een volledig onderzoek – constateert dat aan de aandelen überhaupt geen waarde kan worden toegekend, kan hij met die constatering en motivering daarvan volstaan. Indien de deskundige constateert dat aan de aandelen wel enige waarde kan worden toegekend, dient hij nader te onderzoeken wat die waarde is. De Ondernemingskamer geeft de deskundige in overweging in dat geval acht te slaan op de op www.rechtspraak.nl gepubliceerde Leidraad voor deskundigen in de geschillenregeling. Het staat de te benoemen deskundige vrij om zo nodig de deskundigheid van (een) ander(en) in te roepen. De Ondernemingskamer zal de te benoemen deskundige vragen om binnen zes weken een plan van aanpak en een begroting van de kosten van het onderzoek te maken en deze aan de Ondernemingskamer toe te sturen. De Ondernemingskamer zal Cooltra in de gelegenheid stellen zich uit te laten over die begroting en vervolgens het onderzoeksbudget vaststellen. De Ondernemingskamer zal bepalen dat het voorschot op de kosten van het deskundigenonderzoek ten laste komt van Cooltra.

Peildatum

3.14

Cooltra heeft zich niet uitgelaten over de te hanteren peildatum. Gelet op vaste jurisprudentie van de Ondernemingskamer is bij vorderingen als de onderhavige, waaraan geen recent openbaar bod is voorafgegaan, de peildatum bij de vaststelling van de prijs de datum van het tussenarrest waarin de Ondernemingskamer constateert dat artikel 2:201a lid 1 en 4 BW de toewijzing van de vordering niet beletten en de vordering daarom in beginsel kan worden toegewezen, of een andere daarbij zo dicht mogelijk gelegen, voor de hand liggende datum. Felyx hanteert een boekjaar dat gelijk is aan het kalenderjaar. Gelet op het beperkte tijdsverloop tussen 31 december 2024 en de datum van onderhavig arrest zal de Ondernemingskamer voor wat betreft de peildatum om praktische redenen uitgaan van 31 december 2024. De te benoemen deskundige dient derhalve de waarde van de over te dragen aandelen te bepalen per 31 december 2024, met inachtneming van alle daarvoor relevante feiten en omstandigheden.

Het [I-belang]

3.15

Cooltra vordert tot slot, samengevat, voor recht te verklaren dat de veroordeling tot overdracht van de Overgebleven Aandelen tegen een betaling van een bepaalde prijs tevens omvat de door [investeerder] gehouden 819 certificaten van Aandelen en 10.000 certificaten van LPB Aandelen, waarvan de onderliggende aandelen reeds aan Cooltra zijn overgedragen. Een door de Ondernemingskamer op de voet van artikel 2:201a BW uit te spreken veroordeling tot overdracht van de overige aandelen aan Cooltra heeft betrekking op alle aandelen in Felyx die niet door Cooltra zelf worden gehouden. Voor zover Cooltra met haar vordering beoogt dat ook de door [investeerder] gehouden certificaten van aandelen aan Cooltra worden overgedragen, biedt artikel 2:201a BW daarvoor geen grondslag. Voor zover Cooltra met deze vordering beoogt dat in rechte wordt vastgesteld dat de overdracht van het [I-belang] aan Cooltra op 5 maart 2024 rechtsgeldig heeft plaatsgevonden geldt dat de Ondernemingskamer daartoe niet bevoegd is; Cooltra en STAK II zullen zich daarvoor tot de gewone civiele rechter moeten wenden. Overigens merkt de Ondernemingskamer op dat certificaten van aandelen in beginsel overdraagbaar zijn tenzij de overdraagbaarheid ervan is beperkt of uitgesloten (vgl. artikel 3:83 lid 2 BW). De administratievoorwaarden bepalen in artikel 14.1 slechts dat STAK II haar aandelen niet
magoverdragen, tenzij sprake is van de aldaar bedoelde gevallen; de administratievoorwaarden houden niet in dat STAK II haar aandelen in beginsel niet
kanoverdragen.

Slotsom

3.16

De slotsom is dat de Ondernemingskamer een onderzoek door een deskundige naar de waarde van de over te dragen aandelen zal gelasten zoals hierna te vermelden.

4.De beslissing

De Ondernemingskamer:

beveelt een onderzoek door ir. A.B. Sparrius CVA RV naar de waarde van de over te dragen aandelen in het geplaatste kapitaal van Felyx Sharing Holding B.V., gevestigd te Amsterdam, een en ander met inachtneming van hetgeen in dit arrest is overwogen;

houdt in verband met het bepaalde in 3.13 de vaststelling van het onderzoeksbudget aan en verwijst de zaak naar de terechtzitting van de Eerste Enkelvoudige Kamer voor de Behandeling van Burgerlijke Zaken (rol van de Ondernemingskamer) van 15 april 2025 voor indiening van het plan van aanpak en de begroting door de deskundige;

bepaalt dat Cooltra Inversion Motos, S.L.U., gevestigd te Barcelona, voor de betaling van de kosten van de onderzoeker ten genoegen van de deskundige zekerheid dient te stellen voor de aanvang van zijn werkzaamheden;

bepaalt dat de deskundige, in het kader van zijn onderzoek, partijen in de gelegenheid dient te stellen opmerkingen te maken en verzoeken te doen, en dat uit het schriftelijk bericht van het onderzoek dient te blijken dat aan dit voorschrift is voldaan;

bepaalt dat de griffier van de Ondernemingskamer onverwijld een afschrift van dit arrest en van het procesdossier aan de deskundige zal doen toekomen;

houdt iedere verdere beslissing aan.

Dit arrest is gewezen door mr. J.M. de Jongh, voorzitter, mr. W.A.H. Melissen en mr. A.P. Wessels, raadsheren, en mr. drs. G. Boon RA en W. Wind, raden, in tegenwoordigheid van mr. F.C.W. Wijffels, griffier, en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 4 maart 2025.

Arrest inzake uitkoopprocedure Cooltra Inversion Motos, S.L.U. tegen Stichting Administratiekantoor Aandelen Felyx Sharing Holding II

Uitspraak

1.Het verloop van het geding

2.De feiten

3.De gronden van de beslissing

4.De beslissing