Uitspraak
GERECHTSHOF AMSTERDAM
afdeling civiel recht en belastingrecht, team I
zaaknummer: 200.266.003/01
zaaknummer / rolnummer rechtbank Noord-Holland, locatie Haarlem: C/15/267457 / HA ZA 17-846
zaaknummer / rolnummer rechtbank Limburg, locatie Maastricht: C/03/235686 /
HA ZA 17-272
arrest van de meervoudige burgerlijke kamer van 31 augustus 2021
inzake
[X] B.V.,
gevestigd te [vestigingsplaats] ,
appellante,
tevens incidenteel geïntimeerde,
advocaat: mr. M.A. Vles te Maastricht,
tegen
[Y] B.V.,
gevestigd te [vestigingsplaats] , gemeente […] ,
geïntimeerde,
tevens incidenteel appellante,
advocaat: mr. G. van den Brink te Utrecht.
1.Het geding in hoger beroep
Partijen worden hierna [X BV] en [Y BV] en genoemd.
[X BV] is bij dagvaarding van 13 maart 2019 in hoger beroep gekomen van:
- een vonnis in het bevoegdheidsincident van de rechtbank Limburg van 15 november 2017 onder bovenvermeld zaaknummer gewezen tussen [Y BV] als eiseres in het incident en [X BV] als verweerster;
- een mondeling vonnis in het incident (tot exhibitie en voorlopig getuigenverhoor) van de rechtbank Noord-Holland, locatie Haarlem van 24 oktober 2018 onder bovenvermeld zaaknummer gewezen tussen [X BV] als eiseres in het incident en [Y BV] als verweerster, en
- het eindvonnis van de rechtbank Noord-Holland, locatie Haarlem van 23 januari 2019 onder bovenvermeld zaaknummer gewezen tussen [X BV] als eiseres in conventie, tevens verweerster in reconventie en [Y BV] als gedaagde in conventie tevens eiseres in reconventie.
Partijen hebben daarna de volgende stukken ingediend:
- memorie van grieven, tevens houdende wijziging van eis, met producties;
- memorie van antwoord, tevens memorie van grieven in incidenteel appel tevens houdende vermeerdering van eis, met producties;
- memorie van antwoord in incidenteel appel.
Partijen hebben de zaak ter zitting van 1 april 2021 doen bepleiten, [X BV] door mr. Vles, voornoemd, en [Y BV] door mr. M.A. van Dijk-Overmars, advocaat te Montfoort, ieder aan de hand van pleitnotities die zijn overgelegd. [X BV] heeft nog producties in het geding gebracht. Partijen en advocaten hebben vragen beantwoord en inlichtingen verstrekt.
Ten slotte is arrest gevraagd.
[X BV] heeft geconcludeerd dat het hof de bestreden vonnissen vernietigt en de incidentele vorderingen van [X BV] tot exhibitie ex artikel 843a Rv en tot het houden van een voorlopig getuigenverhoor alsnog toewijst, en in de hoofdzaak - uitvoerbaar bij voorraad - de (gewijzigde) vorderingen van [X BV] toewijst en die van [Y BV] afwijst dan wel buiten behandeling laat, met beslissing over de proceskosten in eerste aanleg en in hoger beroep.
[Y BV] heeft geconcludeerd dat het hof [X BV] niet ontvankelijk verklaart in het hoger beroep, dan wel de grieven van [X BV] verwerpt, het bestreden eindvonnis vernietigt en - uitvoerbaar bij voorraad - de (gewijzigde) vorderingen (die deels een voorwaardelijk karakter hebben) van [Y BV] toewijst, met beslissing over de proceskosten in eerste aanleg en in hoger beroep.
[X BV] heeft geconcludeerd tot verwerping van de grieven in incidenteel hoger beroep.
Beide partijen hebben in hoger beroep bewijs van hun stellingen aangeboden.
2.Feiten
De rechtbank heeft in het bestreden eindvonnis onder 2.1 tot en met 2.15 de feiten vastgesteld die zij tot uitgangspunt heeft genomen. Voor zover deze feiten in hoger beroep niet in geschil zijn, dienen zij ook het hof als uitgangspunt. In het hierna volgende overzicht zal het hof rekening houden met
grief III.1 tot en met 4 in principaal appel, voor zover deze grief ziet op de vaststelling van feiten en niet op de betekenis daarvan. Dit laatste zal, voor zover in hoger beroep van belang, onder het kopje “Beoordeling” aan de orde komen bij de bespreking van de overige grieven. Samengevat en waar nodig aangevuld met andere feiten die als enerzijds gesteld en anderzijds niet of onvoldoende betwist zijn komen vast te staan, komen de feiten neer op het volgende.
grief III.1 tot en met 4 in principaal appel, voor zover deze grief ziet op de vaststelling van feiten en niet op de betekenis daarvan. Dit laatste zal, voor zover in hoger beroep van belang, onder het kopje “Beoordeling” aan de orde komen bij de bespreking van de overige grieven. Samengevat en waar nodig aangevuld met andere feiten die als enerzijds gesteld en anderzijds niet of onvoldoende betwist zijn komen vast te staan, komen de feiten neer op het volgende.
2. [X BV] is een groothandel in vlees en vleeswaren, wild en gevogelte en importeert met het oog daarop onder meer diepgevroren slachtafvallen van haas uit Argentinië. [Y BV] drijft een onderneming die zich bezighoudt met het vervaardigen van rauw voer voor huisdieren, onder meer door de verwerking van slachtafvallen van haas.
2.2
Tussen partijen bestaat sinds 2012 een zakelijke relatie op grond waarvan [X BV] diverse soorten vlees aan [Y BV] levert, waaronder slachtafvallen van haas. [Y BV] verwerkt dit vlees in het door haar geproduceerde rauw voer voor huisdieren. Deze producten worden door [Y BV] rechtstreeks verkocht aan bezitters van [huisdieren] .
2.3
[Y BV] heeft [X BV] bij e-mail van 24 augustus 2016 onder meer geschreven:
“Graag wil de gemaakte afspraken rond de levering van de containers bespreken c/q vast leggen. Ik heb van [persoon 1](hof: [Y BV] )
begrepen dat er reeds 2 nieuwe containers zijn geleverd (factuur 20160643 en 20160642) en dat er nog twee containers komen (…) Voor deze containers geld de afspraak dat er betaald word wanneer het product door ons verwerkt is. Deze afspraken zijn gemaakt daar de grondstoffen bij ons in de vriezer worden opgeslagen i.p.v. bij [X BV] (…) In het verleden zijn er meer containers geleverd dan besteld. De facturen van 4 van deze containers staan nog open (20150840+20150841+20152976+20160127). Ook hiervoor geld dat er betaald wordt op het moment dat de grondstoffen verwerkt zijn door ons. Op dit moment staan er nog veel grondstoffen van de reeds geleverde containers bij ons in de vriezer. Belangrijk is dat er niet meer geleverd word dan gevraagd.
begrepen dat er reeds 2 nieuwe containers zijn geleverd (factuur 20160643 en 20160642) en dat er nog twee containers komen (…) Voor deze containers geld de afspraak dat er betaald word wanneer het product door ons verwerkt is. Deze afspraken zijn gemaakt daar de grondstoffen bij ons in de vriezer worden opgeslagen i.p.v. bij [X BV] (…) In het verleden zijn er meer containers geleverd dan besteld. De facturen van 4 van deze containers staan nog open (20150840+20150841+20152976+20160127). Ook hiervoor geld dat er betaald wordt op het moment dat de grondstoffen verwerkt zijn door ons. Op dit moment staan er nog veel grondstoffen van de reeds geleverde containers bij ons in de vriezer. Belangrijk is dat er niet meer geleverd word dan gevraagd.
Tevens moet er nog een correctie komen op de prijs van de oude geleverde containers. (…)”
2.4
Op 13 september 2016 hebben partijen een intentieverklaring ondertekend die – voor zover leesbaar en voor zover van belang – vermeldt:
“22.000 per maand = 5000 per week”.
“22.000 per maand = 5000 per week”.
2.5
Bij e-mail van 14 september 2016, met als onderwerp “
Betalingsregeling datum 13-09-2016” heeft [X BV] aan [Y BV] geschreven:
Betalingsregeling datum 13-09-2016” heeft [X BV] aan [Y BV] geschreven:
“Afspraak [persoon 1] , [persoon 2](hof: [Y BV] )
, Bezoek van 13-09-2016
, Bezoek van 13-09-2016
Om de pijn uit het verleden tegemoet te komen zal er:
1) ca 14 ton Fazant met organen geleverd worden aan een sterk gereduceerde prijs 0,75 ipv 1,10 euro
2) ca 40ton Haas organen en Karkassen met vlees gemalen aan 1 euro i.p.v. 1,25/1,50
Er zal in totaliteit voor ca 260.000,00 euro dit jaar worden geleverd.
Financiering, betaling, verwerking van grondstoffen alles binnen een termijn van maximaal 1 jaar. E.e.a. betekend 260.000,- gedeeld door 52 weken is ca 5000,- per week afbetaling.”
2.6
Bij e-mail van 24 oktober 2016 (met als onderwerp: “
Openstaande facturen”) heeft [X BV] aan [Y BV] geschreven dat de betalingsafspraak € 5.000,- per week inhoudt maar dat [X BV] nog maar één keer dit bedrag heeft ontvangen.
Openstaande facturen”) heeft [X BV] aan [Y BV] geschreven dat de betalingsafspraak € 5.000,- per week inhoudt maar dat [X BV] nog maar één keer dit bedrag heeft ontvangen.
2.7
Bij e-mail van 25 oktober 2016 heeft [Y BV] [X BV] meegedeeld:
“Wij hebben inmiddels ca 20 ton Haas vlees/beenderen geleverd gekregen voor € 1 i.p.v. € 1,25. De andere 3 containers zijn nog voor de prijs van € 1,25 gefactureerd. Minimaal een daarvan dient nog gecorrigeerd te worden naar de prijs van € 1. Wij helpen jullie door de containers bij ons in de vriezers op te slaan zodat jullie meer ruimte krijgen. Dit opslaan kost jullie niets. De afspraak is altijd geweest dat wij pas betalen nadat de goederen door ons zijn verkocht. Dat de facturen lang openstaan is een gevolg van deze afspraak. (…) Duidelijk mag zijn dat er niets meer geleverd kan en mag worden zonder dat we hiervoor een akkoord hebben gegeven.”
2.8
[X BV] heeft bij e-mail van gelijke datum als volgt op deze e-mail geantwoord:
“(…), u moet weten dat er klanten zijn geweest waar je plotsklaps geen contact meer mee krijgt, en dan raak je als leverancier toch ff in paniek, voor ons is er toch ruim bedrag wat open staat (…)
Probeer een groter aantal in jullie totaal voer te verwerken waardoor er meer wild verwerkt wordt. We zouden voor 260.000,- euro mogen leveren (…)
Probleem is dat ik daar nu nergens anders mee naar toe kan. Met Cat 3 grondstoffen zijn er weinig mogelijkheden om uit te wijken.
Mijn voorstel is om de factuurdatum aan te passen naar 1 januari 2017?”
2.9
[Y BV] heeft [X BV] bij e-mail van 26 oktober 2016 (met nog steeds als onderwerp: “
Betalingsregeling datum 13-09-2016”) onder meer bericht:
Betalingsregeling datum 13-09-2016”) onder meer bericht:
“De reeds geleverde 4 containers zijn besproken en bevestigd per mail. In het verleden is er meer gestuurd dan gevraagd, we zijn nog bezig dit te verwerken. Voor de levering van Haas houden we het dan ook voorlopig op de 4 reeds geleverde containers.”
Diezelfde dag heeft [X BV] in reactie hierop geschreven, in de kern weergegeven, dat de afspraak was dat [X BV] in 2016 tot € 260.000,- zou kunnen leveren, dat er twee containers met 40 ton haas, à € 1,- zouden worden geleverd en dat er alleen verrekend wordt op nog te leveren goederen en niet op reeds geleverde goederen.
2.1
In analyserapporten van Nutrilab van 14 februari 2017 (nummers [nummer] , [nummer] en [nummer] ) en 1 maart 2017 (nummer [nummer] ) staat dat er in monsters, aangeboden op 8 februari 2017 door [persoon 3] ( [Y BV] ), met omschrijving “Hazenvlees van [klant X BV] ”, Salmonella is aangetoond. Uit een analyserapport met nummer [nummer] en omschrijving “Totaalvoer met wild” van eveneens 14 februari 2017 blijkt dat ook in dat monster (aangeboden op 8 februari 2017 door [persoon 3] ) Salmonella is aangetoond.
2.11
Op 1 maart 2017 heeft [Y BV] bij [naam 1] een product met Salmonellabesmetting en niet verwerkbaar product van in totaal 3420 kg aangemeld ter vernietiging.
2.12
[naam 1] heeft bij factuur van 17 maart 2017 een bedrag van € 371,49 aan [Y BV] in rekening gebracht voor het ophalen op 10 maart 2017 van een partij gemengd afval ter vernietiging naar aanleiding van de hierboven genoemde aanmelding bij [naam 1] van 1 maart 2017.
2.13
[Y BV] heeft op 16 maart 2017 melding gedaan bij de Nederlandse Voedsel- en Warenautoriteit (hierna: NVWA) van het verhandelen van een ongeschikt of schadelijk product vanwege verdenking op Salmonella. NVWA heeft [Y BV] een ontvangstbevestiging van de melding gestuurd met kenmerknummer [nummer] . In het meldingsformulier dat onder de ontvangstbevestiging is opgenomen staat [X BV] vermeld als producent en voorts dat het vlees (bevroren beenderen en slachtafvallen van haas) afkomstig is uit Argentinië. Uit het formulier blijkt onder meer dat het gaat om een producthoeveelheid van 15002,0 kilogram, een zelfde producthoeveelheid als staat vermeld op een factuur van [X BV] aan [Y BV] van 5 augustus 2016 met factuurnummer 2016 1341. Verder valt uit het meldingsformulier af te leiden dat het gaat om 12 pallets
.
.
2.14
Bij e-mail van 21 maart 2017, met als onderwerp “12 pallets aangemeld” heeft een inspecteur van de NVWA aan [Y BV] bericht:
“
Inmiddels uitsluitsel gehad. De verwerkte pallet met wild, mag je niet in de handel brengen. Grondstof voor je product is ondeugdelijk (salmonella positief).”
Inmiddels uitsluitsel gehad. De verwerkte pallet met wild, mag je niet in de handel brengen. Grondstof voor je product is ondeugdelijk (salmonella positief).”
2.15
Bij e-mail van 27 maart 2017 heeft [X BV] aan [Y BV] onder meer het navolgende meegedeeld:
“Wil via deze weg toch nog op een normale manier onder de aandacht brengen dat, je ons nu zeer moeilijke positie brengt.
Wij hadden een betalingsafspraak van 5000 euro per week over de facturen van het boekjaar 2016 je loopt nu 80000 euro achter op onze afspraak.
Over het geleverde van 2017 is de afspraak geweest dat alles binnen 30 dagen na levering betaald zou worden (…)
Indien er problemen zijn met haas, is er nog steeds geen reden om mij de rest niet over te maken zijnde niet Haas.”
2.16
Bij e-mail van 14 april 2017 heeft [X BV] aan [Y BV] onder meer geschreven:
“Gisteren heb ik jou aan de telefoon gesproken, over het feit dat ik jouw dit heb aangedaan cq mijzelf heb aangedaan.
Ik heb jouw destijds verteld dat ik klant had ( [klant X BV] ) die problemen met uitslag van Haas Salmonella en dat deze partij vernietigd zou moeten worden, Toen vertelde je mij dat je daar een oplossing voor had en dat je nml een zuur van de Firma EFS-Holland leverancier van Bact-Aid en Stabil-Aid dit is dan hetzelfde als verhitten je neutraliseert de Bacteriën.
Het product is toegestaan om te gebruiken en kan salmonella neutraliseren.
Mijn vraag is nu Waarom is het nu toch een probleem voor de Keuringsdienst van Waren????”
2.17
Op 26 april 2017 heeft [Y BV] meerdere meldingen gedaan bij de NVWA van het verhandelen van een ongeschikt of schadelijk product vanwege verdenking van besmetting met Brucella. Aan [Y BV] zijn daarvan ontvangstbevestigingen gestuurd. In het meldingsformulier onder de ontvangstbevestiging met kenmerk [kenmerk] staan, voor zover hier van belang, de volgende gegevens:
- producent: [X BV] ,
- naam van het diervoeder: bevroren beenderen en slachtafvallen van hazen,
- containernummer: [containernummer 1] ,
- land van oorsprong: Argentinië,
- geconstateerde afwijking: NVWA heeft geconstateerd dat meer dan 30% van de door hen genomen monsters de Brucella bacterie bevat.
Op een factuur van [X BV] aan [Y BV] van 9 augustus 2016 met nummer 2016 0642, betreffende in totaal 22.880 kg Hazenafvallen rood en Hazenbeenderen, staat containernummer [containernummer 1] vermeld. In de bij [containernummer 1] behorende vervoersdocumenten staat [X BV] vermeld als geadresseerde en importeur dat het desbetreffende GDB referentienummer [nummer] is.
2.18
Op 16 mei 2017 heeft de NVWA [Y BV] geregistreerd voor voedermiddelen op grond van artikel 9 van verordening (EG) nr. 183/2005.
2.19
[naam 1] heeft bij factuur van 27 juni 2017 een bedrag van € 1.265,42 aan [Y BV] in rekening gebracht voor het ophalen op 15 juni 2017 van een partij gemengd afval ter vernietiging. In het aanmeldformulier van 31 mei 2017 van [Y BV] staat dat het een te vernietigen partij van 10050 kg betreft met Salmonella besmetting.
2.2
Wageningen University & Research heeft, na tussentijdse rapportages 21 april 2017 en 12 mei 2017 (betreffende PCR onderzoeken), in haar eindrapport van 19 juli 2017 (betreffende Cultuur typeringsonderzoek) uitgebracht aan NVWA, geconstateerd dat in één monster van de in totaal zes, op 6 maart 2017 bij [Y BV] genomen monsters van een partij slachtafvallen van haas met kenmerk/identiteitsnummer [nummer] , Brucella-besmetting is aangetoond. Het gaat om het type Brucella suis biovar 1.
2.21
Bij brief van 7 augustus 2017 heeft de advocaat van [Y BV] [X BV] aansprakelijk gesteld. In de brief staat onder meer het volgende:
“
In de tweede helft van 2016 heeft u aan cliënte haasproducten geleverd. De NVWA heeft begin 2017 vastgesteld dat deze haasproducten besmet zijn met Salmonella en Brucella. Eén van de pallets met haasproducten die besmet bleken te zijn, was reeds in de productie van cliënte verwerkt. Cliënte kon de desbetreffende productie niet meer verkopen en heeft deze productie op last van de NVWA vernietigd. Een andere pallet is ook op last van de NVWA vernietigd. Hierdoor heeft cliënte schade geleden ter hoogte van de kosten van inkoop, productie en destructie van de desbetreffende productie. Deze schade bedraagt € 15.386,33. (…). Vanwege de hiervoor omschreven schade schort cliënte de betaling van factuur 20162850 ad € 23.120,77 op. Cliënte is bereid het schadebedrag te verrekenen met factuur (…) 20162850. (…)”
In de tweede helft van 2016 heeft u aan cliënte haasproducten geleverd. De NVWA heeft begin 2017 vastgesteld dat deze haasproducten besmet zijn met Salmonella en Brucella. Eén van de pallets met haasproducten die besmet bleken te zijn, was reeds in de productie van cliënte verwerkt. Cliënte kon de desbetreffende productie niet meer verkopen en heeft deze productie op last van de NVWA vernietigd. Een andere pallet is ook op last van de NVWA vernietigd. Hierdoor heeft cliënte schade geleden ter hoogte van de kosten van inkoop, productie en destructie van de desbetreffende productie. Deze schade bedraagt € 15.386,33. (…). Vanwege de hiervoor omschreven schade schort cliënte de betaling van factuur 20162850 ad € 23.120,77 op. Cliënte is bereid het schadebedrag te verrekenen met factuur (…) 20162850. (…)”
2.22
Bij e-mail van 29 augustus 2017 heeft de NVWA aan [X BV] onder meer meegedeeld:
“op 16-03-2017 is door de NVWA een partij hazen bemonsterd bij “ [Y BV] ”. Betreffende partij is afkomstig van container [containernummer 2] met GDB ref.: [nummer] Afkomstig van [handelaar] buenos aires argentinia. Het gaat om in totaal 22880 kg bevroren hazenbeenderen en bevroren slacht afvallen van hazen. Inslag op 8-8-2016. Op het GDB staat [X BV] als importeur vermeld.
Van de partij is 135kg bemonsterd op Brucella.
Het Rapport van 21-04-2017 toont aan dat “ [nummer] Kadaver [nummer] Brucella (spp.) PCR Aangetoond Monster positief is” bemonsterd. Hierna is een typering ingezet. Het rapport van 19-7-2017 toont de volgende bevinding “Typering positieve Brucella isolatie met NGS d.m.v. in silico MLVA/MLST: Brucella suis biovar 1. Dit is een aangifte plichtige dierziekte en valt onder deRegeling preventie, bestrijding en monitoring van besmettelijke dierziekten en zoönosen en TSE’s.
Tevens vermeld de Dierlijke bijproducten wetgeving 1096/2009 (…) het volgende: Categorie 1 materiaal omvat de volgende dierlijke bijproducten: wilde dieren waarvan wordt vermoed dat zij met een op mens of dier overdraagbare ziekte zijn besmet.
§ 3 van de Wet Dier vermeld een aantal maatregelen ten aanzien van dieren en dierlijke producten die drager zijn van een ziekteverwekker die een ernstig gevaar voor mens of dier of voor het milieu kan opleveren of waarvan dit wordt vermoed. De op Brucella suis biovar I positief bevonden partij zal dan ook als Categorie 1 materiaal aangemerkt worden. Dit betekend dat ook de bijbehorende maatregelen getroffen dienen te worden en deze partij als Categorie 1 materiaal dient afgevoerd te worden.”
2.23
In analyserapporten van Nutrilab van 11 september 2017 (nummer [nummer] ) en 20 september 2017 (nummer [nummer] ) staat dat er in monsters, aangeboden door [Y BV] op 23 augustus 2017, afkomstig van Hazenvlees [containernummer 3] Salomonella is aangetoond. In analyserapporten van Nutrilab van 11 september 2017 (analysenummer [nummer] ) en 20 september 2017 (nummer [nummer] ) staat dat er in monsters, afkomstig van Hazenvlees [containernummer 4] , aangeboden door [Y BV] op 23 augustus 2017 Salmonella is aangetoond.
2.24
Bij e-mail van 30 januari 2019 heeft [Y BV] aan [X BV] het volgende geschreven:
“
Onderstaande partijen zijn bij ons aanwezig en kunnen opgehaald worden. Partij 3 is positief getest op brucella en is aangemerkt als Cat 1.
Onderstaande partijen zijn bij ons aanwezig en kunnen opgehaald worden. Partij 3 is positief getest op brucella en is aangemerkt als Cat 1.
Partij 2 en 6 Cat 3.
Voor wat betreft de partijen 1,4 en 5 deze zijn positief getest op Salmonella (…).
1. de partij vlees via [klant X BV] aan ons geleverd, deze is salmonella positief getest.
2. de partij met containernummer [containernummer 5] deze is negatief getest op Salmonella.
3. de partij met container nummer [containernummer 1] deze is positief getest op Brucella. Cat 1.
4. de partij met container nummer [containernummer 4] deze is Salmonella positief getest.
5. de partij met container nummer [containernummer 3] deze is Salmonella positief getest.
6. de partij met container nummer [containernummer 6] deze is negatief getest op Salmonella.”
2.25
Bij e-mail van 7 februari 2019 heeft de NVWA [X BV] bericht, in de kern, dat de NVWA heeft vernomen dat [X BV] op basis van het vonnis van 23 januari 2019 een aantal leveringen dient terug te halen en af te voeren. In de brief staat voorts dat de exploitant op grond van wettelijke regels verantwoordelijk is voor het vervoer en afvoeren van het product, dat de NVWA graag bericht wil ontvangen als [X BV] de leveringen ophaalt dan wel afvoert en dat dit met [Y BV] is gecommuniceerd.
2.26
Op 20 februari 2019 heeft [X BV] aan [naam 1] opdracht gegeven slachtafvallen haas (categorie 3 product) op te halen bij [Y BV] . Op 26 februari 2019 heeft [naam 1] deze partij opgehaald en daarvoor € 4.467,32 bij [X BV] in rekening gebracht.
2.27
Bij brief van 27 februari 2019 heeft de NVWA aan [X BV] onder meer geschreven, samengevat, dat
- een positief op Brucella geteste partij categorie 1 materiaal betreft en onvoorwaardelijk ter verwijdering en vernietiging moet worden aangeboden aan [naam 1] .
- een uitsluitend positief op Salmonella geteste partij categorie 3 materiaal betreft en als diervoeder in de handel kan worden gebracht, mits die partij een voorgeschreven behandeling heeft ondergaan in een daartoe erkende/geregistreerde inrichting.
2.28
Op 7 maart 2019 heeft [Y BV] aan [naam 1] opdracht gegeven pallets met naakte blokken vlees van haas uit Argentinië op te halen (categorie 1 materiaal). Op het opdrachtformulier staat dat de partij mogelijk met Brucella is besmet. Voor het ophalen en vernietigen heeft [naam 1] € 4.230,81 bij [Y BV] in rekening gebracht.
3.Beoordeling
Inleiding
Het gaat in dit geschil om de gevolgen van koopovereenkomsten die tussen [X BV] en [Y BV] zijn gesloten met betrekking tot slachtafvallen van haas. [Y BV] spreekt in dit verband van vlees en [X BV] spreekt van dierlijke bijproducten, maar duidelijk is dat het steeds gaat om leveringen van slachtafvallen van haas, die diepgevroren worden geleverd en vervolgens door [Y BV] tot rauw voer voor huisdieren worden verwerkt (zie onder 2.1 en 2.2). Om verwarring te voorkomen zal het hof zo veel mogelijk spreken van slachtafvallen van haas en daar waar overigens van “vlees” of “partij haas” wordt gesproken zijn steeds deze slachtafvallen bedoeld.
Principaal appel en incidenteel appel
3.1
In het bestreden vonnis van de rechtbank Limburg van 15 november 2017 heeft die rechtbank zich onbevoegd verklaard om van de hoofdzaak (zie de vordering van [X BV] hierna onder 3.4) kennis te nemen en de zaak verwezen naar de rechtbank Noord-Holland, locatie Haarlem. De rechtbank heeft daartoe allereerst overwogen dat [Y BV] de toepasselijkheid van algemene voorwaarden die [X BV] hanteert, stilzwijgend heeft aanvaard, inclusief het daarin opgenomen forumbeding dat inhoudt dat de rechtbank Limburg bevoegd is om te beslissen in geschillen met betrekking tot gesloten overeenkomsten. De rechtbank heeft vervolgens overwogen dat het beroep van [Y BV] op artikel 6:234 lid 3 BW slaagt omdat zij niet de vereiste, in dit artikel genoemde instemming heeft verleend met betrekking tot de wijze van kennisnemen van de algemene voorwaarden, dat [Y BV] de algemene voorwaarden terecht heeft vernietigd en dat aan [X BV] derhalve geen beroep toekomt op het forumkeuzebeding. Nu [Y BV] statutair is gevestigd in [vestigingsplaats] , is de rechtbank Noord-Holland, locatie Haarlem op grond van artikel 99 Rv bevoegd om van het geschil kennis te nemen, aldus het vonnis.
3.2
[X BV] heeft tegen dit vonnis
grief I.1-2aangevoerd en zich daarin kort gezegd op het standpunt gesteld dat zij zich jegens [Y BV] wel degelijk kan beroepen op de door [X BV] gehanteerde algemene voorwaarden en dat zij ten onrechte in de proceskosten van dit incident is veroordeeld. Het hof zal [X BV] niet ontvankelijk verklaren in het hoger beroep tegen het vonnis van 15 november 2017. In artikel 110 lid 3 Rv wordt met betrekking tot de relatieve onbevoegdheid van de rechter uitdrukkelijk bepaald dat tegen een vonnis waarin de zaak naar een andere rechter wordt verwezen geen hogere voorziening is toegelaten. De grieven zijn daarmee verworpen. Met betrekking tot de toepasselijkheid van algemene voorwaarden op de overeenkomsten tussen partijen verwijst het hof naar hetgeen hierna onder 3.7 wordt overwogen.
grief I.1-2aangevoerd en zich daarin kort gezegd op het standpunt gesteld dat zij zich jegens [Y BV] wel degelijk kan beroepen op de door [X BV] gehanteerde algemene voorwaarden en dat zij ten onrechte in de proceskosten van dit incident is veroordeeld. Het hof zal [X BV] niet ontvankelijk verklaren in het hoger beroep tegen het vonnis van 15 november 2017. In artikel 110 lid 3 Rv wordt met betrekking tot de relatieve onbevoegdheid van de rechter uitdrukkelijk bepaald dat tegen een vonnis waarin de zaak naar een andere rechter wordt verwezen geen hogere voorziening is toegelaten. De grieven zijn daarmee verworpen. Met betrekking tot de toepasselijkheid van algemene voorwaarden op de overeenkomsten tussen partijen verwijst het hof naar hetgeen hierna onder 3.7 wordt overwogen.
3.3
Het hof ziet aanleiding om de grieven II.1 en II.2 tegen het mondelinge vonnis van 24 oktober 2018 (waarbij de vorderingen van [X BV] tot afgifte van stukken op grond van artikel 843a Rv en het houden van een voorlopig getuigen verhoor zijn afgewezen) te bespreken nadat de grieven tegen het bestreden eindvonnis zijn beoordeeld.
3.4
In eerste aanleg heeft [X BV]
in conventiein de kern gevorderd:
in conventiein de kern gevorderd:
a. veroordeling van [Y BV] tot betaling van € 286.803,41, welk bedrag ziet op de facturen 20152976, 20160127, 20161341, 20160642, 20160643, 20160794, 20160854, 20160965, 20161828, 20162807 en 20162850, inclusief btw, vermeerderd met handelsrente, subsidiair wettelijke rente en buitengerechtelijke kosten;
b. voorwaardelijk, voor het geval [Y BV] niet kan bewijzen dat [X BV] producten verhandelt die niet aan de in de wet gestelde eisen voldoen, te verklaren voor recht dat [Y BV] onrechtmatig heeft gehandeld jegens [X BV] en uit dien hoofde aansprakelijk is voor de schade van [X BV] , nader op te maken bij staat en te vereffenen volgens de wet;
[Y BV] heeft
in reconventiein de kern gevorderd:
in reconventiein de kern gevorderd:
a. ontbinding van de overeenkomsten die ten grondslag liggen aan de facturen 20160965, 20160794, 20160643, 20160642, 20161341,
b. gedeeltelijke ontbinding van de overeenkomst die ten grondslag ligt aan factuur 20161828, namelijk voor wat betreft de geleverde besmette haasproducten;
c. veroordeling van [X BV] tot het terughalen, dan wel afvoeren van de leveringen die ten grondslag liggen aan de hiervoor onder a vermelde facturen en van de levering die ten grondslag ligt aan de hiervoor onder b genoemde factuur, voor zover het gaat om besmette haasproducten, binnen 30 dagen na betekening van het vonnis, op straffe van een dwangsom van € 500,- per dag met een maximum van € 50.000,-;
d. [Y BV] te bevrijden van haar verplichting tot betaling van de hiervoor onder a vermelde facturen;
in
voorwaardelijke reconventie(indien de rechtbank van oordeel is dat [Y BV] geen verrekeningsbevoegdheid toekomt met betrekking tot factuur 20162850) heeft [Y BV] gevorderd:
voorwaardelijke reconventie(indien de rechtbank van oordeel is dat [Y BV] geen verrekeningsbevoegdheid toekomt met betrekking tot factuur 20162850) heeft [Y BV] gevorderd:
e. primair: voor recht te verklaren dat een tekortkoming van [X BV] grond is voor (gedeeltelijke) ontbinding, dan wel vernietiging van de overeenkomsten vermeld onder a en b en zij dientengevolge verplicht is de schade van [Y BV] te vergoeden;
f. subsidiair: voor recht te verklaren dat [X BV] in gebreke is gebleven in de nakoming van de tussen partijen geldende overeenkomsten die ten grondslag liggen aan de hiervoor vermelde facturen en dientengevolge schadeplichtig is;
g. de schade van [Y BV] te begroten op € 15.386,33 (schade wegens vernietiging van twee partijen vlees door het NVWA), althans een door de rechtbank in goede justitie te bepalen bedrag;
h. [X BV] te veroordelen tot betaling aan [Y BV] van een bedrag van
€ 15.386,33, althans een in goede justitie te bepalen bedrag, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de datum waarop [X BV] in verzuim is geraakt tot aan de dag der algehele voldoening;
1. te bepalen dat [Y BV] gerechtigd is het voormelde bedrag te verrekenen met factuur nummer 20162850.
3.5
De rechtbank heeft de vorderingen in conventie afgewezen en [X BV] veroordeeld in de proceskosten. In reconventie heeft de rechtbank [X BV] veroordeeld tot het terughalen dan wel afvoeren van de leveringen die ten grondslag liggen aan de facturen 20160965, 20160794, 20160643, 20160642 en 20161341 en 20161828 (slechts voor wat betreft de besmette haasproducten), binnen dertig dagen na betekening van het vonnis, op straffe van een dwangsom van € 500,00 per dag met een maximum van € 50.000,-. De proceskosten in reconventie zijn gecompenseerd in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt.
Aan deze beslissingen heeft de rechtbank ten grondslag gelegd, in de kern, dat
- [Y BV] , gelijk de rechtbank Limburg heeft overwogen, de algemene voorwaarden van [X BV] op goede gronden heeft vernietigd en dat die voorwaarden tussen partijen niet van toepassing zijn;
- [Y BV] niet in verzuim is geraakt met betrekking tot betaalde facturen;
- het leveren van vlees dat is besmet met een schadelijke bacterie, niet aan de koopovereenkomsten beantwoordt;
- [Y BV] heeft aangetoond dat de door [X BV] aan [Y BV] geleverde partijen vlees (gedeeltelijk) besmet waren;
- [X BV] dientengevolge toerekenbaar te kort is geschoten in de nakoming van de overeenkomsten;
- de vordering in conventie wordt afgewezen nu vast staat dat enkel de facturen die zien op levering van besmet vlees onbetaald zijn gelaten;
- verrekening van een bedrag van € 15.386,33 aan schade van [Y BV] wegens vernietiging van twee partijen vlees op last van het NVWA met factuur 20162850 toelaatbaar is en dat [Y BV] het restant van de factuur heeft voldaan;
- [Y BV] [X BV] niet in gebreke heeft gesteld, zodat de vordering van [Y BV] tot ontbinding van de overeenkomsten wordt afgewezen;
- [Y BV] bij haar vorderingen tot bevrijding van haar betalingsverplichtingen geen belang meer heeft;
- de vordering tot het terughalen dan wel afvoeren van non conforme leveringen toewijsbaar is, nu deze door [X BV] niet is bestreden.
De rechtbank heeft de stellingen/verweren van [X BV] dat
( i) niet is gebleken dat de partijen besmet vlees zijn te herleiden tot leveranties van [X BV] ,
(ii) levering van besmet vlees tot het normale bedrijfsrisico van [Y BV] behoort,
(iii) [Y BV] niet tijdig heeft geklaagd, en
(iv) [Y BV] onrechtmatig jegens [X BV] heeft gehandeld,
verworpen.
3.6
In hoger beroep luiden de over en weer ingestelde vorderingen (na wijziging) in de kern als volgt. [X BV] heeft in principaal appel veroordeling van [Y BV] gevorderd tot betaling van:
- een bedrag van € 150.328,82, aan niet betaalde facturen, te vermeerderen met handelsrente;
- een bedrag van € 1.069,53 wegens onverschuldigd betaalde dwangsommen;
- een bedrag van € 4.467,32 aan door [naam 1] in rekening gebrachte kosten van vernietiging en
- een bedrag van € 8.199,75 voor door [naam 2] in rekening gebrachte kosten voor opslag en transport.
Daarnaast heeft zij gevorderd te verklaren voor recht dat [Y BV] onrechtmatig jegens [X BV] heeft gehandeld en dientengevolge aansprakelijk is voor de schade die zij lijdt, nader op te maken bij staat.
[Y BV] heeft in incidenteel appel gevorderd, althans zo begrijpt het hof:
a. ontbinding van de overeenkomsten die ten grondslag liggen aan de facturen 20160965, 20160794, 20160643, 20160642, 20161341,
b. gedeeltelijke ontbinding van de overeenkomst die ten grondslag ligt aan factuur 20161828, namelijk voor wat betreft de geleverde besmette haasproducten;
c. veroordeling van [X BV] tot betaling van € 3.446,- althans een in goed justitie te bepalen bedrag vanwege door [naam 1] in rekening gebrachte kosten voor ophalen en vernietigen van een container slachtafvallen van haas die [X BV] in strijd met het eindvonnis niet heeft opgehaald, met rente vanaf 16 juni 2019 en kosten ad € 469,60.
Verder heeft [Y BV] gevorderd:
d. voorwaardelijk, voor het geval de vordering van [X BV] tot betaling van € 150.328,82 wordt toegewezen: [X BV] te veroordelen de overeenkomsten die ten grondslag liggen aan de hierboven onder a en b genoemde facturen alsnog na te komen;
e. voorwaardelijk: een aantal nader omschreven vorderingen voor het geval aan [Y BV] geen beroep op verrekening toekomt met factuur 20162850.
Algemene voorwaarden
3.7
In
grief III.7(gelezen in samenhang met
grief I.1) heeft [X BV] gesteld dat de algemene voorwaarden die zij hanteert van toepassing zijn op de overeenkomsten met [Y BV] en dat aan [Y BV] geen beroep toekomt op vernietiging van die algemene voorwaarden.
grief III.7(gelezen in samenhang met
grief I.1) heeft [X BV] gesteld dat de algemene voorwaarden die zij hanteert van toepassing zijn op de overeenkomsten met [Y BV] en dat aan [Y BV] geen beroep toekomt op vernietiging van die algemene voorwaarden.
3.7.1
Het hof stelt vast dat tussen [X BV] als verkoper en [Y BV] als koper steeds
koopovereenkomstenmet betrekking tot slachtafvallen van haas zijn gesloten. De stelling van [X BV] dat in dit geval de uitzondering van artikel 6:230b sub 6 BW van toepassing is omdat hij een dienstverrichter is, gaat derhalve niet op.
koopovereenkomstenmet betrekking tot slachtafvallen van haas zijn gesloten. De stelling van [X BV] dat in dit geval de uitzondering van artikel 6:230b sub 6 BW van toepassing is omdat hij een dienstverrichter is, gaat derhalve niet op.
3.7.2
De rechtbank heeft in het bestreden eindvonnis met betrekking tot het beroep van [X BV] op de toepasselijkheid van algemene voorwaarden verwezen naar de overwegingen uit het vonnis van de rechtbank Limburg van 15 november 2017 en die overwegingen tot de hare gemaakt. Op zijn beurt sluit ook het hof zich bij deze overwegingen aan en maakt deze tot de zijne. Daarbij overweegt het hof nog dat het er in de kern om gaat dat [X BV] en [Y BV] steeds telefonisch overeenkomsten met elkaar sloten (dus niet langs elektronische weg), dat [Y BV] niet de op grond van artikel 6:234 lid 3 BW vereiste instemming heeft verstrekt met betrekking tot de wijze van kennisnemen van de algemene voorwaarden (namelijk via elektronische weg) en dat [Y BV] derhalve de algemene voorwaarden op goede gronden heeft vernietigd. Anders dan [X BV] meent, leidt de omstandigheid dat partijen in voorkomend geval via e-mail over telefonisch tot stand gekomen overeenkomsten hebben gecorrespondeerd niet ertoe dat de overeenkomsten geacht moeten worden elektronisch tot stand te zijn gekomen. De grief wordt verworpen. Hiermee komt ook de grondslag te ontvallen aan
grief III.6 in principaal appel.
grief III.6 in principaal appel.
Bij bespreking van
grief 1 in incidenteel appel, waarin [Y BV] aan de orde heeft gesteld dat de algemene voorwaarden in de verhouding met [X BV] niet van toepassing zijn, bestaat gezien het voorgaande geen belang.
grief 1 in incidenteel appel, waarin [Y BV] aan de orde heeft gesteld dat de algemene voorwaarden in de verhouding met [X BV] niet van toepassing zijn, bestaat gezien het voorgaande geen belang.
Inhoud van de koopovereenkomsten en (non-)conformiteit van door [X BV] aan [Y BV] geleverde producten
3.8
Tussen partijen is niet in geschil, zoals de rechtbank ook al heeft vastgesteld onder 4.4 van het eindvonnis, dat [X BV] de door haar gestelde leveringen aan [Y BV] heeft verricht. In grief
III.10 en III.12heeft [X BV] kort gezegd gesteld dat [Y BV] niet heeft bewezen dat de door [X BV] geleverde producten besmet zijn met Brucella of Salmonella, dat een besmetting met Salmonella er niet toe leidt dat de producten niet aan de desbetreffende koopovereenkomst beantwoorden en dat [Y BV] niet tijdig heeft geklaagd.
III.10 en III.12heeft [X BV] kort gezegd gesteld dat [Y BV] niet heeft bewezen dat de door [X BV] geleverde producten besmet zijn met Brucella of Salmonella, dat een besmetting met Salmonella er niet toe leidt dat de producten niet aan de desbetreffende koopovereenkomst beantwoorden en dat [Y BV] niet tijdig heeft geklaagd.
3.8.1
Het hof overweegt als volgt. Op een factuur- en leveringsoverzicht dat door [X BV] in het geding is gebracht, staan onder meer de volgende gegevens:
[containernummer 5] € 30.005,95 20160643 9 augustus 2016
[containernummer 1] € 30.316,00 20160642 9 augustus 2016
[containernummer 4] € 29.859,93 20160794 6 september 2016
[containernummer 3] € 24.252,80 20160965 28 september 2016
[containernummer 6] € 16.562,18 20161828 17 november 2016
[klant X BV] €15.902,12 20161341 5 augustus 2016
De gegevens in de eerste kolom betreffen de nummers van de containers waarin zich de door [X BV] aan [Y BV] geleverde producten bevonden. De tweede kolom betreft het factuurbedrag, derde kolom het factuur nummer en de laatste kolom betreft de datum waarop of omstreeks waarop aan [Y BV] geleverd is. De aanduiding ‘ [klant X BV] ’ in de eerste kolom verwijst naar een klant van [X BV] . Die klant heeft, zoals [Y BV] gemotiveerd heeft gesteld en [X BV] onvoldoende gemotiveerd heeft betwist, de betreffende partij aan [X BV] teruggeleverd en [X BV] heeft die partij doorverkocht aan [Y BV] .
3.8.2
.8.2 [Y BV] heeft gesteld dat de Brucella besmetting zich heeft voorgedaan in de container met containernummer [containernummer 1] . Volgens [X BV] staat niet vast welk product aan het onderzoeksrapport van Wageningen University & Research waarin deze besmetting is geconstateerd moet worden gekoppeld en is bovendien onduidelijk wie de monsters heeft afgenomen die aan het onderzoeksrapport ten grondslag liggen. Het hof is van oordeel dat geen van de onderdelen van het hieraan ten grondslag gelegde betoog van [X BV] doeltreffend is. Daartoe geldt het volgende. [X BV] heeft [Y BV] een factuur gestuurd gedateerd 9 augustus 2016, met factuurnummer 2016 0642. Deze factuur ziet op de levering door [X BV] aan [Y BV] van in totaal 22.880 kg Hazenafvallen/beenderen, met vermelding van containernummer [containernummer 1] . De op deze levering betrekking hebbende vervoersdocumenten vermelden onder meer [X BV] als importeur en het GDB referentienummer [nummer] . Deze gegevens komen terug in de e-mail van NVWA aan [X BV] van 27 augustus 2017, waarin zij heeft geschreven dat zij - NVWA - deze partij op 16 maart 2017 bij [Y BV] heeft bemonsterd (135kg). Het hof ziet de vermelding van het containernummer [containernummer 2] in de e-mail als een kennelijke verschrijving, nu de overige in de e-mail genoemde gegevens, waaronder in het bijzonder het referentienummer en de producthoeveelheid, onmiskenbaar zien op de partij met containernummer [containernummer 1] . Verder heeft NVWA in deze e-mail, onder verwijzing naar de rapporten van Wageningen University & Research van 21 april 2017 en 19 juli 2019 en het daarin opgenomen kenmerk/identiteitsnummer [nummer] , geschreven dat besmetting met Brucella is aangetroffen in voornoemde bij [Y BV] door haar bemonsterde partij en dat deze partij daarom vernietigd moet worden. Uit een en ander blijkt afdoende dat [X BV] 22.800 kg Hazenafvallen/beenderen aan [Y BV] heeft geleverd, dat NVWA van deze partij monsters heeft genomen en dat Wageningen University & Research bij onderzoek in één van deze monsters Brucella heeft aangetroffen, zodat de desbetreffende aan [Y BV] geleverde partij moet worden vernietigd. [X BV] heeft geen concrete feiten of omstandigheden aangevoerd die doen twijfelen aan deze conclusie. Evenmin heeft zij concrete stellingen betrokken die aanleiding geven om te twijfelen aan de deugdelijkheid van de monsterafname door NVWA op 16 maart 2017 en de verdere behandeling van de monsters door NVWA en Wageningen University & Research. Hierop stuiten alle door [X BV] in dit verband betrokken stellingen af.
3.8.3
Met betrekking tot de Salmonellabesmettingen overweegt het hof het volgende. Zoals hierboven onder 2.10 en 2.23 weergegeven, is Salmonella aangetoond in monsters van hazenvlees, afkomstig van:
- [klant X BV] (rapport Nutrilab van 14 februari 2017 en 1 maart 2017; monsters aangeboden op 8 februari 2017 door [Y BV] );
- containernummer [containernummer 3] (rapport van Nutrilab van 11 september 2017 en 20 september 2017; monsters, aangeboden op 23 augustus 2017 door [Y BV] );
- containernummer [containernummer 4] , (rapport van Nutrilab van 11 september 2017 en 20 september 2017; monsters aangeboden op 23 augustus 2017 door [Y BV] .
Gezien deze feitelijke gegevens heeft [Y BV] haar stelling dat de door [X BV] geleverde partij slachtafvallen van haas afkomstig van [klant X BV] en de geleverde partijen met container nummer [containernummer 4] en [containernummer 3] besmet waren met Salmonella, gemotiveerd onderbouwd. [X BV] heeft een en ander onvoldoende gemotiveerd betwist en zij heeft bovendien met betrekking tot de leveringen van [klant X BV] erkend dat deze met Salmonella waren besmet. Ook in “Totaalvoer met wild” is Salmonella aangetoond. Dit betreft - zoals door [Y BV] nader toegelicht en door [X BV] onvoldoende weersproken - in de onderneming van [Y BV] gemaakt rauw voer voor huisdieren waarin [Y BV] onder meer besmette haasafvallen had verwerkt die afkomstig waren uit de partij die [X BV] eerst aan [klant X BV] had geleverd en vervolgens aan [Y BV] . De omstandigheid dat [Y BV] meergenoemde monsters aan Nutrilab heeft verstrekt doet, anders dan [X BV] meent, geen afbreuk aan de met voornoemde stukken gestaafde stellingen van [Y BV] . Concrete feiten of omstandigheden waaruit kan worden afgeleid dat de monsters ondeugdelijk zijn genomen en dat daarmee daarna niet naar behoren is omgegaan heeft [X BV] niet naar voren gebracht.
3.8.4
Nu hierboven is vastgesteld dat [X BV] partijen slachtafvallen van haas heeft geleverd die besmet waren met Brucella of Salmonella, komt de vraag aan de orde of deze leveringen aan de koopovereenkomst hebben beantwoord. Het hof beantwoordt deze vraag ontkennend.
3.8.4.1 Daarbij acht het hof niet doorslaggevend of de NVWA bepaalde partijen al dan niet formeel heeft geblokkeerd. Vast staat in ieder geval dat de partij die besmet was met Brucella ter vernietiging moest worden aangeboden aan [naam 1] en niet verwerkt en verhandeld mocht worden. De aan [Y BV] geleverde partij slachtafvallen/beenderen van haas met containernummer [containernummer 1] voldeed daarmee niet aan de desbetreffende overeenkomst.
3.8.4.2 Voor partijen slachtafvallen die besmet zijn met Salmonella is het op grond van de toepasselijke regelgeving geoorloofd om deze te verhitten en te bewerken en vervolgens te verhandelen. [X BV] heeft zich in haar toelichting op
grief III.14op het standpunt gesteld (onder verwijzing naar EU- verordening 1069/2009) dat de door hem geleverde met salmonella besmette producten legaal zijn, dat het tot het bedrijfsrisico van [Y BV] behoort als hij besmette producten geleverd krijgt en dat de met Salmonella besmette leveringen door [Y BV] bewerkt kunnen en/of moeten worden tot producten die kunnen worden verhandeld.
grief III.14op het standpunt gesteld (onder verwijzing naar EU- verordening 1069/2009) dat de door hem geleverde met salmonella besmette producten legaal zijn, dat het tot het bedrijfsrisico van [Y BV] behoort als hij besmette producten geleverd krijgt en dat de met Salmonella besmette leveringen door [Y BV] bewerkt kunnen en/of moeten worden tot producten die kunnen worden verhandeld.
3.8.4.3 Het hof volgt [X BV] niet in haar betoog. Wat er ook zij van de toepasselijke Europese regelgeving, het gaat in dit geval in de eerste plaats erom of de geleverde partijen vlees al dan niet de eigenschappen bezitten die [Y BV] op grond van de koopovereenkomsten mocht verwachten. Daarbij zijn alle omstandigheden van het geval relevant. [Y BV] mag in dat verband verwachten dat de partijen vlees die eigenschappen bezitten die nodig zijn met het oog op haar bedrijfsvoering en die uitdrukkelijk of stilzwijgend bij de totstandkoming van de overeenkomsten zijn voorzien. Vast staat dat [X BV] en [Y BV] al jaren lang zaken met elkaar deden, waardoor het, zoals [Y BV] gemotiveerd heeft gesteld en [X BV] onvoldoende gemotiveerd heeft betwist, bij [X BV] bekend moet zijn geweest dat [Y BV] een onderneming drijft waarbij uitsluitend rauw, onbewerkt (vers) vlees wordt verwerkt en verhandeld. Naar het oordeel van het hof spreekt het om die reden voor zich dat [Y BV] in de onderlinge relatie met [X BV] mag verwachten dat zij vlees geleverd krijgt dat vrij is van Salmonella besmettingen. Dat de onderneming van [Y BV] mogelijk aan overheidsvoorschriften voldoet en een intern protocol heeft waardoor het haar in beginsel is toegestaan om met Salmonella besmet vlees te bewerken (door verhitting of op andere wijze), de aldus bewerkte slachtafvallen van haas in haar producten te verwerken en dat vervolgens te verhandelen, betekent uiteraard niet dat dat daadwerkelijk een onderdeel van haar bedrijfsvoering is of dat zij daartoe kan worden verplicht. [Y BV] heeft in dat verband gemotiveerd gesteld en [X BV] heeft dat onvoldoende gemotiveerd betwist, dat [Y BV] nu juist niet over installaties beschikt om een verhittingsproces bij een Salmonellabesmetting uit te voeren omdat zij, zoals gezegd, een onderneming drijft in uitsluitend rauw, onbewerkt (vers) vlees voor [huisdieren] , hetgeen bij [X BV] bij het aangaan van de desbetreffende overeenkomsten bekend was of had moeten zijn. Daarmee verhoudt zich niet dat [X BV] aan [Y BV] haas levert, dat besmet is met Salmonella en al helemaal niet dat [Y BV] daarvan het risico draagt. [X BV] heeft niet gesteld in dit verband een exoneratie te hebben bedongen.
3.8.5
De conclusie uit de voorgaande overwegingen luidt dat de leveringen van besmet vlees afkomstig van [containernummer 1] (Brucella), [klant X BV] , [containernummer 3] en [containernummer 4] (Salmonella) niet aan de koopovereenkomsten hebben beantwoord. Daarmee zijn de
grieven III.10 tot en met 12 en III.14in principaal hoger beroep verworpen. De overige stellingen van partijen behoeven in dit verband geen (verdere) bespreking. Zij kunnen niet tot andere conclusies leiden dan hiervoor is overwogen.
grieven III.10 tot en met 12 en III.14in principaal hoger beroep verworpen. De overige stellingen van partijen behoeven in dit verband geen (verdere) bespreking. Zij kunnen niet tot andere conclusies leiden dan hiervoor is overwogen.
Klachtplicht
3.9
[X BV] heeft zich in
grief III.13op het standpunt gesteld dat [Y BV] te laat heeft geklaagd. Nu [Y BV] de algemene voorwaarden die [X BV] hanteert, rechtsgeldig heeft vernietigd, passeert het hof het beroep dat [X BV] heeft gedaan op de in die voorwaarden opgenomen klachttermijn. [X BV] heeft voorts gesteld dat [Y BV] door een enkele blik op zogenaamde gezondheidscertificaten had kunnen zien dat de geleverde partijen een risico op Salmonella besmetting hadden. Die stelling wordt door het hof verworpen al was het maar omdat, zoals [Y BV] met juistheid naar voren heeft gebracht, die certificaten informatie bevatten over besmetting met Salmonella nádat die besmetting was vastgesteld. [X BV] heeft niet gesteld dat de documentatie die zij heeft verstrekt bij de aflevering van de desbetreffende partijen haasafval aan [Y BV] een indicatie bevatte voor een besmetting, in welk geval [Y BV] mogelijk daarop direct na levering alert had moeten zijn. Bovendien was het bij [X BV] bekend dat door haar geleverde partijen slachtafvallen langdurig diepgevroren bij [Y BV] werden bewaard alvorens zij tot rauw voer werden verwerkt, zodat monsterafname ook later in de tijd kon plaatsvinden zonder dat daarmee het recht om te klagen werd verspeeld. [X BV] heeft geen concrete stellingen betrokken waaruit zou kunnen volgen dat [Y BV] te laat heeft geklaagd. De grief is verworpen.
grief III.13op het standpunt gesteld dat [Y BV] te laat heeft geklaagd. Nu [Y BV] de algemene voorwaarden die [X BV] hanteert, rechtsgeldig heeft vernietigd, passeert het hof het beroep dat [X BV] heeft gedaan op de in die voorwaarden opgenomen klachttermijn. [X BV] heeft voorts gesteld dat [Y BV] door een enkele blik op zogenaamde gezondheidscertificaten had kunnen zien dat de geleverde partijen een risico op Salmonella besmetting hadden. Die stelling wordt door het hof verworpen al was het maar omdat, zoals [Y BV] met juistheid naar voren heeft gebracht, die certificaten informatie bevatten over besmetting met Salmonella nádat die besmetting was vastgesteld. [X BV] heeft niet gesteld dat de documentatie die zij heeft verstrekt bij de aflevering van de desbetreffende partijen haasafval aan [Y BV] een indicatie bevatte voor een besmetting, in welk geval [Y BV] mogelijk daarop direct na levering alert had moeten zijn. Bovendien was het bij [X BV] bekend dat door haar geleverde partijen slachtafvallen langdurig diepgevroren bij [Y BV] werden bewaard alvorens zij tot rauw voer werden verwerkt, zodat monsterafname ook later in de tijd kon plaatsvinden zonder dat daarmee het recht om te klagen werd verspeeld. [X BV] heeft geen concrete stellingen betrokken waaruit zou kunnen volgen dat [Y BV] te laat heeft geklaagd. De grief is verworpen.
Overige tekortkomingen in de nakoming van de koopovereenkomsten, verzuim en ontbinding
3.1
[X BV] heeft in
grief III.8 en 9gesteld dat [Y BV] in verzuim is geraakt ten aanzien van de wel betaalde facturen omdat tussen partijen betalingsafspraken waren gemaakt die inhielden dat [Y BV] was gebonden aan een fatale termijn van 30 dagen die op de facturen stond vermeld. Voor zover een ingebrekestelling zou zijn vereist, heeft [Y BV] onmiskenbaar laten blijken niet te zullen betalen, aldus [X BV] . Het hof schuift deze stellingen ter zijde. Uit hetgeen hierboven onder 2.3 tot en met 2.9 is vastgesteld volgt dat partijen een afzonderlijke betalingsafspraak hebben gemaakt, dat aan [X BV] werd toegestaan om gebruik te maken van opslagruimte bij [Y BV] en dat over de uitvoering van de afspraak is gecorrespondeerd. Aan die gang van zaken kan het hof geen fatale betalingstermijn voor de afzonderlijke leveringen ontlenen. [X BV] heeft niet gesteld dat zij [Y BV] op enig moment deugdelijk (op de voet van art. 6:82 BW) in gebreke heeft gesteld. Daarbij kan eveneens worden vastgesteld dat [Y BV] op facturen heeft afbetaald (dat partijen over het totaal aan betalingen van mening verschillen, komt hierna aan de orde).
grief III.8 en 9gesteld dat [Y BV] in verzuim is geraakt ten aanzien van de wel betaalde facturen omdat tussen partijen betalingsafspraken waren gemaakt die inhielden dat [Y BV] was gebonden aan een fatale termijn van 30 dagen die op de facturen stond vermeld. Voor zover een ingebrekestelling zou zijn vereist, heeft [Y BV] onmiskenbaar laten blijken niet te zullen betalen, aldus [X BV] . Het hof schuift deze stellingen ter zijde. Uit hetgeen hierboven onder 2.3 tot en met 2.9 is vastgesteld volgt dat partijen een afzonderlijke betalingsafspraak hebben gemaakt, dat aan [X BV] werd toegestaan om gebruik te maken van opslagruimte bij [Y BV] en dat over de uitvoering van de afspraak is gecorrespondeerd. Aan die gang van zaken kan het hof geen fatale betalingstermijn voor de afzonderlijke leveringen ontlenen. [X BV] heeft niet gesteld dat zij [Y BV] op enig moment deugdelijk (op de voet van art. 6:82 BW) in gebreke heeft gesteld. Daarbij kan eveneens worden vastgesteld dat [Y BV] op facturen heeft afbetaald (dat partijen over het totaal aan betalingen van mening verschillen, komt hierna aan de orde).
3.11
Van haar kant heeft [Y BV] in
grief 2 in incidenteel appelgesteld dat [X BV] in verzuim was met betrekking tot niet conforme leveringen en dat zij van haar betalingsverplichtingen is bevrijd door ontbinding van de koopovereenkomsten.
grief 2 in incidenteel appelgesteld dat [X BV] in verzuim was met betrekking tot niet conforme leveringen en dat zij van haar betalingsverplichtingen is bevrijd door ontbinding van de koopovereenkomsten.
Het hof overweegt als volgt. Ontbinding kan slechts zien op de besmette leveringen van de hierboven onder 3.8.2 en 3.8.3 genoemde herkomst. Overige leveringen waren mogelijk verdacht, maar [Y BV] heeft niet gesteld dat die leveringen daadwerkelijk besmet waren. Die besmettingen zijn evenmin gebleken. Daarom valt niet in te zien waarom deze leveringen niet conform de onderliggende koopovereenkomst zijn gedaan. [Y BV] heeft niet dan wel onvoldoende gesteld waarom deze leveringen anderszins niet aan de koopovereenkomsten hebben beantwoord. Het enkele feit dat deze leveringen uit hetzelfde gebied in Argentinië afkomstig zijn van eenzelfde handelaar ( [handelaar] ) en dat besmetting met Salmonella niet was uitgesloten, acht het hof daartoe onvoldoende.
3.12
Voor de vraag of [X BV] met betrekking tot de besmette leveringen in verzuim is geraakt overweegt het hof dat [Y BV] uit mededelingen van [X BV] heeft mogen afleiden dat zij in de nakoming van de koopovereenkomsten zou tekortschieten en niet de bereidheid had vervangende partijen onbesmette slachtafvallen van haas te leveren. [X BV] heeft immers steeds kenbaar gemaakt dat [Y BV] de met Salmonella besmette slachtafvallen kon bewerken en heeft steeds ontkend dat van haar – [X BV] – de met Brucella besmette partij afkomstig was. De conclusie luidt dat [Y BV] zich op juiste gronden beroept op ontbinding van de koopovereenkomsten voor zover deze betrekking hebben op besmette partijen slachtafvallen van haas. In zoverre slaagt de grief en zal de vordering tot ontbinding worden toegewezen.
3.13
Dat leidt tot het volgende overzicht met betrekking tot overeenkomsten die het hof zal ontbinden:
[containernummer 1] € 30.316,00 20160642 (Brucella)
[containernummer 4] € 29.859,93 20160794 (Salmonella)
[containernummer 3] € 24.252,80 20160965 (Salmonella)
[klant X BV] € 15.902,12 20161341 (Salmonella)
[Y BV] wordt ten gevolge van de ontbinding van de betreffende koopovereenkomsten voor een bedrag van € 100.330,85 van zijn betalingen bevrijd. In zoverre slaagt de grief eveneens.
3.14
Met betrekking tot de volgende leveringen is [X BV] niet in verzuim geraakt:
[containernummer 5] € 30.005,95 20160643
[containernummer 6] € 16.562,18 20161828
Voor [Y BV] resteert in hoofdsom derhalve een betalingsverplichting van € 46.568,13. In zoverre slaagt
grief III.15, waarin [X BV] heeft gesteld dat hij niet te kort is geschoten in de nakoming van de koopovereenkomsten en aanspraak kan maken op betaling. Voor het overige faalt de grief.
grief III.15, waarin [X BV] heeft gesteld dat hij niet te kort is geschoten in de nakoming van de koopovereenkomsten en aanspraak kan maken op betaling. Voor het overige faalt de grief.
3.15
Partijen verschillen van mening over de vraag tot welk bedrag door [Y BV] betalingen zijn verricht. Uit een overzicht van [Y BV] (memorie van antwoord in principaal appel onder 41) leidt het hof af dat [Y BV] geen betalingen heeft verricht met betrekking tot facturen die zien op de besmette leveringen. Voorts staat in dit betalingsoverzicht dat [Y BV] niets heeft betaald op de verschuldigde factuur 20160643 van € 30.005,95 en dat zij op factuur 20161828 van € 16.562,18 een bedrag van € 3.637,92 heeft voldaan. Op die factuur resteert derhalve een bedrag van
€ 12.924,26. [X BV] heeft eveneens een betalingsoverzicht opgesteld (memorie van grieven onder 301;
grief III.5) waaruit volgens [X BV] zou moeten volgen dat [Y BV] , anders dan de rechtbank heeft overwogen, geen bedrag van € 79.094,33 heeft voldaan, maar een bedrag van € 65.714,74. Het hof kan deze stelling van [X BV] niet relateren aan betalingen die mogelijk zijn gedaan op een van de twee facturen die nog door [Y BV] moeten worden voldaan. Op het genoemde overzicht staan facturen uit 2015 en facturen met andere nummers dan hierboven weergegeven. Het hof neemt het overzicht van [Y BV] tot uitgangspunt nu [X BV] eveneens ervan uitgaat dat op de facturen die zien op de besmette leveringen en op factuur 20160643 niets is betaald en zij niet heeft betwist dat [Y BV] een betaling van € 3.637,92 op factuur 20161828 heeft gedaan. Dit leidt tot de conclusie dat [X BV] nog een bedrag van in totaal € 42.930,21 (€ 30.005,95 + 12.924,26) in hoofdsom te vorderen heeft van [Y BV] . In zoverre zal de vordering van [X BV] worden toegewezen. De gevorderde wettelijke handelsrente zal eveneens worden toegewezen, te rekenen vanaf 26 november 2019 tot de dag der voldoening, nu [Y BV] de verschuldigdheid van deze rente en de ingangsdatum van de rente niet ter discussie heeft gesteld. Voor het overige heeft de rechtbank de vordering tot betaling van de zes in hoger beroep nog aan de orde zijnde facturen terecht afgewezen en falen de tegen die afwijzing gerichte grieven.
grief III.5) waaruit volgens [X BV] zou moeten volgen dat [Y BV] , anders dan de rechtbank heeft overwogen, geen bedrag van € 79.094,33 heeft voldaan, maar een bedrag van € 65.714,74. Het hof kan deze stelling van [X BV] niet relateren aan betalingen die mogelijk zijn gedaan op een van de twee facturen die nog door [Y BV] moeten worden voldaan. Op het genoemde overzicht staan facturen uit 2015 en facturen met andere nummers dan hierboven weergegeven. Het hof neemt het overzicht van [Y BV] tot uitgangspunt nu [X BV] eveneens ervan uitgaat dat op de facturen die zien op de besmette leveringen en op factuur 20160643 niets is betaald en zij niet heeft betwist dat [Y BV] een betaling van € 3.637,92 op factuur 20161828 heeft gedaan. Dit leidt tot de conclusie dat [X BV] nog een bedrag van in totaal € 42.930,21 (€ 30.005,95 + 12.924,26) in hoofdsom te vorderen heeft van [Y BV] . In zoverre zal de vordering van [X BV] worden toegewezen. De gevorderde wettelijke handelsrente zal eveneens worden toegewezen, te rekenen vanaf 26 november 2019 tot de dag der voldoening, nu [Y BV] de verschuldigdheid van deze rente en de ingangsdatum van de rente niet ter discussie heeft gesteld. Voor het overige heeft de rechtbank de vordering tot betaling van de zes in hoger beroep nog aan de orde zijnde facturen terecht afgewezen en falen de tegen die afwijzing gerichte grieven.
Schadevergoeding en verrekening
3.16
[Y BV] heeft zich in eerste aanleg beroepen op verrekening van door haar geleden schade ten gevolge van de tekortkoming van [X BV] van € 15.386,33 wegens vernietiging van twee partijen slachtafvallen van haas met factuur 20162850 van [X BV] . Deze factuur betreft een bedrag van € 23.120,77. Volgens [Y BV] heeft hij een bedrag van € 8.825,92 voldaan. De door haar gestelde schade betreft een besmette partij die reeds verwerkt was (Totaalvoer met Wild) en die zij niet meer mocht verhandelen van de NVWA. De rechtbank heeft deze verrekening toelaatbaar geacht en heeft voorts overwogen dat vaststaat dat [Y BV] het restant van de factuur heeft voldaan. Hiertegen keert [X BV] zich in
grief III. 16. Zij heeft hierin naar voren gebracht dat nergens uit blijkt dat de vernietigde partij besmet was door een levering van [X BV] . Het hof verwerpt dit standpunt. [X BV] is niet nader ingegaan op de stellingen van [Y BV] dat “Totaalvoer met Wild” een verwerkt gedeelte betrof van de leveringen met aanduiding [klant X BV] , die zoals door [X BV] erkend, besmet waren met Salmonella. Ook is zij niet ingegaan op de e-mail van de NVWA van 21 maart 2017 (hierboven onder 2.14) waarnaar [Y BV] heeft verwezen en waarin staat dat de verwerkte pallet met wild niet in de handel mag worden gebracht. De toelichting op de grief is voorts blijven steken in algemeenheden, dan wel terug te voeren op reeds hierboven verworpen stellingen. Ook over de hoogte van de schade, die door [Y BV] gemotiveerd uiteen is gezet (zie de brief van 7 augustus 2017, hierboven onder 2.21) heeft [X BV] zich slechts in globale bewoordingen uitgelaten. Dat een gedeelte van de vordering van de betreffende factuur is betaald, heeft hij niet betwist. De grief wordt verworpen.
grief III. 16. Zij heeft hierin naar voren gebracht dat nergens uit blijkt dat de vernietigde partij besmet was door een levering van [X BV] . Het hof verwerpt dit standpunt. [X BV] is niet nader ingegaan op de stellingen van [Y BV] dat “Totaalvoer met Wild” een verwerkt gedeelte betrof van de leveringen met aanduiding [klant X BV] , die zoals door [X BV] erkend, besmet waren met Salmonella. Ook is zij niet ingegaan op de e-mail van de NVWA van 21 maart 2017 (hierboven onder 2.14) waarnaar [Y BV] heeft verwezen en waarin staat dat de verwerkte pallet met wild niet in de handel mag worden gebracht. De toelichting op de grief is voorts blijven steken in algemeenheden, dan wel terug te voeren op reeds hierboven verworpen stellingen. Ook over de hoogte van de schade, die door [Y BV] gemotiveerd uiteen is gezet (zie de brief van 7 augustus 2017, hierboven onder 2.21) heeft [X BV] zich slechts in globale bewoordingen uitgelaten. Dat een gedeelte van de vordering van de betreffende factuur is betaald, heeft hij niet betwist. De grief wordt verworpen.
Overige gevolgen van ontbinding: ongedaanmaking
3.17
Door de ontbinding ontstaan ongedaanmakingsverbintenissen. In dit geval moeten leveringen ongedaan worden gemaakt. Dat betekent dat [X BV] alle besmette partijen moet ophalen en afvoeren. Hierbij geldt als bijzonderheid dat de met Brucella besmette partij en de partij Totaalvoer met Wild in ieder geval moeten worden vernietigd. Het hof verwijst naar berichten hierover van de NVWA, aangehaald onder 2.14, 2.22 en 2.27. In
grief III.21heeft [X BV] tevergeefs bezwaar gemaakt tegen de beslissing van de rechtbank in reconventie dat [X BV] de besmette partijen moet afvoeren op straffe van de verbeurte van een dwangsom. Naar het oordeel van het hof komen de hiermee gepaard gaande kosten voor [X BV] als uitvloeisel van haar tekortkoming en de verplichting tot ongedaanmaking. [X BV] heeft geen concrete feiten of omstandigheden gesteld die tot het oordeel kunnen leiden dat niet zij maar [Y BV] in het kader van de ongedaanmaking de kosten zou moeten dragen. Dat zelfde geldt voor de met Salmonella besmette partijen omdat deze niet onbewerkt verder mogen worden verhandeld (zie hierboven onder 3.8.4.3: bewerking is geen onderdeel van de bedrijfsvoering van [Y BV] ). Zelfs indien overheidsvoorschriften meebrengen dat [Y BV] voor transport en vernietiging zorg moet dragen, dan laat dat onverlet dat [X BV] op grond van haar tekortkoming en de op haar rustende ongedaanmakingsverplichting, hiervan de kosten moet dragen.
grief III.21heeft [X BV] tevergeefs bezwaar gemaakt tegen de beslissing van de rechtbank in reconventie dat [X BV] de besmette partijen moet afvoeren op straffe van de verbeurte van een dwangsom. Naar het oordeel van het hof komen de hiermee gepaard gaande kosten voor [X BV] als uitvloeisel van haar tekortkoming en de verplichting tot ongedaanmaking. [X BV] heeft geen concrete feiten of omstandigheden gesteld die tot het oordeel kunnen leiden dat niet zij maar [Y BV] in het kader van de ongedaanmaking de kosten zou moeten dragen. Dat zelfde geldt voor de met Salmonella besmette partijen omdat deze niet onbewerkt verder mogen worden verhandeld (zie hierboven onder 3.8.4.3: bewerking is geen onderdeel van de bedrijfsvoering van [Y BV] ). Zelfs indien overheidsvoorschriften meebrengen dat [Y BV] voor transport en vernietiging zorg moet dragen, dan laat dat onverlet dat [X BV] op grond van haar tekortkoming en de op haar rustende ongedaanmakingsverplichting, hiervan de kosten moet dragen.
3.18
In
grief III.21heeft [X BV] voorts gesteld dat twee van de zes partijen zijn vernietigd door [naam 1] , dat zij de overige partijen noodgedwongen voor een aanzienlijk lager bedrag heeft verkocht aan derden en dat zij kosten heeft moeten maken voor opslag bij [naam 2] (€ 8.199,75) en voor vernietiging (€ 4.467,32). Die kosten vordert zij van [Y BV] . Het hof ziet niet in dat [Y BV] deze kosten zou moeten vergoeden aan [X BV] . Vast staat immers dat twee partijen (te weten de met Brucella besmette levering en de reeds verwerkte met Salmonella besmette levering van [klant X BV] in “Totaalvoer met Wild”) in ieder geval vernietigd moesten worden. Daarvan komen de kosten voor rekening van [X BV] , zoals hiervoor is overwogen. Nu [X BV] niet nader heeft gespecificeerd voor welke partijen (al dan niet met Salmonella besmet) kosten zijn gemaakt van opslag en zij bovendien geen inzicht heeft gegeven in de vraag welke partijen zijn doorverkocht, wijst het hof de grief ook overigens af als onvoldoende toegelicht. De vorderingen van [X BV] in principaal appel die zien op vergoeding van de genoemde kosten zullen worden afgewezen.
grief III.21heeft [X BV] voorts gesteld dat twee van de zes partijen zijn vernietigd door [naam 1] , dat zij de overige partijen noodgedwongen voor een aanzienlijk lager bedrag heeft verkocht aan derden en dat zij kosten heeft moeten maken voor opslag bij [naam 2] (€ 8.199,75) en voor vernietiging (€ 4.467,32). Die kosten vordert zij van [Y BV] . Het hof ziet niet in dat [Y BV] deze kosten zou moeten vergoeden aan [X BV] . Vast staat immers dat twee partijen (te weten de met Brucella besmette levering en de reeds verwerkte met Salmonella besmette levering van [klant X BV] in “Totaalvoer met Wild”) in ieder geval vernietigd moesten worden. Daarvan komen de kosten voor rekening van [X BV] , zoals hiervoor is overwogen. Nu [X BV] niet nader heeft gespecificeerd voor welke partijen (al dan niet met Salmonella besmet) kosten zijn gemaakt van opslag en zij bovendien geen inzicht heeft gegeven in de vraag welke partijen zijn doorverkocht, wijst het hof de grief ook overigens af als onvoldoende toegelicht. De vorderingen van [X BV] in principaal appel die zien op vergoeding van de genoemde kosten zullen worden afgewezen.
Principaal appel overigens
3.19
[X BV] heeft in
grief III.17gesteld dat [Y BV] onrechtmatig jegens haar heeft gehandeld. Aan deze stelling ontbreekt een deugdelijke onderbouwing. De grief wordt verworpen.
grief III.17gesteld dat [Y BV] onrechtmatig jegens haar heeft gehandeld. Aan deze stelling ontbreekt een deugdelijke onderbouwing. De grief wordt verworpen.
3.2
Grief III.18ziet op de afwijzing in het vonnis van de vordering tot vergoeding van buitengerechtelijke incassokosten. De grief slaagt niet. [X BV] heeft niet met bescheiden onderbouwd dat er buitengerechtelijke kosten zijn gemaakt.
3.21
In
grief III.19heeft [X BV] zich erover beklaagd dat de rechtbank de vordering in reconventie van [Y BV] heeft toegelaten. Naar het oordeel van het hof heeft [Y BV] die vordering onmiskenbaar bij conclusie van antwoord en dus tijdig ingesteld. De grief wordt verworpen.
grief III.19heeft [X BV] zich erover beklaagd dat de rechtbank de vordering in reconventie van [Y BV] heeft toegelaten. Naar het oordeel van het hof heeft [Y BV] die vordering onmiskenbaar bij conclusie van antwoord en dus tijdig ingesteld. De grief wordt verworpen.
3.22
De grief
III.20heeft geen zelfstandige betekenis, gelet op hetgeen hiervoor is overwogen en wordt om die reden verworpen.
III.20heeft geen zelfstandige betekenis, gelet op hetgeen hiervoor is overwogen en wordt om die reden verworpen.
3.23
[X BV] heeft een bedrag teruggevorderd van € 1.069,53 wegens volgens haar onverschuldigd betaalde dwangsommen. Het hof wijst de vordering af. In het bestreden vonnis is [X BV] veroordeeld de containers op te halen binnen 30 dagen na betekening van het vonnis, op straffe van verbeurte van een dwangsom van € 500 per dag met een maximum van € 50.000,-. Het vonnis is op 25 januari 2019 aan [X BV] betekend. De besmette partijen moesten dus vóór 24 februari 2019 worden opgehaald. [Y BV] heeft gemotiveerd gesteld dat de laatste container op 26 februari 2019 is opgehaald en dat dit de met Brucella besmette partij met containernummer [containernummer 1] betrof. Daarmee staat vast dat de dwangsom is verbeurd, nu in ieder geval deze partij op grond van het eindvonnis eerder moest worden opgehaald dan op 26 februari 2019.
3.24
Tot slot
grief II.1-3tegen het mondelinge vonnis in incident van 24 oktober 2018. [X BV] heeft hierin op de voet van artikel 843a Rv afgifte van onderzoeksgegevens gevorderd met betrekking tot de met Brucella (en of Salmonella) besmette partijen omdat, zo stelt zij, uit de door [Y BV] overgelegde stukken niet valt af te leiden dat deze partijen tot [X BV] te herleiden zijn. De grieven falen. Het hof wijst de vordering af. Daartoe geldt het volgende. [X BV] verwijst naar haar vorderingen in eerste aanleg, ingesteld bij conclusie van 8 oktober 2018 en wenst dat deze in hoger beroep alsnog worden toegewezen. De stukken waarvan de afgifte wordt gevorderd zijn in die conclusie in algemene bewoordingen omschreven. Dat hoeft niet onder alle omstandigheden een beletsel te zijn voor toewijzing van een vordering op grond van artikel 843a Rv. Maar hier is dat wel het geval. Sinds 8 oktober 2018 zijn immers in eerste aanleg en in hoger beroep nog nadere stukken in het geding gebracht. Tegen deze achtergrond had de vordering tot exhibitie nader moeten worden toegelicht. Niet duidelijk is welke stukken in de optiek [X BV] nog zouden moeten worden verstrekt, die wel in het bezit zijn van [Y BV] , maar die niet in het geding zijn gebracht. Dit klemt temeer omdat anders dan [X BV] meent op grond van de in het geding gebrachte stukken de rapporten van Wageningen University & Research en Nutrilab wel degelijk zijn te herleiden tot in totaal vier door [X BV] aan [Y BV] geleverde partijen en de daarop betrekking hebbende facturen, zoals hierboven onder 3.8.2 en 3.8.3 is overwogen. Het station voor het gelasten van een voorlopig getuigenverhoor is inmiddels gepasseerd. Bovendien heeft [X BV] niet duidelijk gemaakt waarop dat voorlopig getuigenverhoor zou moeten zien. Zij spreekt in dat verband slechts in algemene bewoordingen over “de gang van zaken” en “het feitenrelaas is onduidelijk dan wel onjuist gepresenteerd.”
grief II.1-3tegen het mondelinge vonnis in incident van 24 oktober 2018. [X BV] heeft hierin op de voet van artikel 843a Rv afgifte van onderzoeksgegevens gevorderd met betrekking tot de met Brucella (en of Salmonella) besmette partijen omdat, zo stelt zij, uit de door [Y BV] overgelegde stukken niet valt af te leiden dat deze partijen tot [X BV] te herleiden zijn. De grieven falen. Het hof wijst de vordering af. Daartoe geldt het volgende. [X BV] verwijst naar haar vorderingen in eerste aanleg, ingesteld bij conclusie van 8 oktober 2018 en wenst dat deze in hoger beroep alsnog worden toegewezen. De stukken waarvan de afgifte wordt gevorderd zijn in die conclusie in algemene bewoordingen omschreven. Dat hoeft niet onder alle omstandigheden een beletsel te zijn voor toewijzing van een vordering op grond van artikel 843a Rv. Maar hier is dat wel het geval. Sinds 8 oktober 2018 zijn immers in eerste aanleg en in hoger beroep nog nadere stukken in het geding gebracht. Tegen deze achtergrond had de vordering tot exhibitie nader moeten worden toegelicht. Niet duidelijk is welke stukken in de optiek [X BV] nog zouden moeten worden verstrekt, die wel in het bezit zijn van [Y BV] , maar die niet in het geding zijn gebracht. Dit klemt temeer omdat anders dan [X BV] meent op grond van de in het geding gebrachte stukken de rapporten van Wageningen University & Research en Nutrilab wel degelijk zijn te herleiden tot in totaal vier door [X BV] aan [Y BV] geleverde partijen en de daarop betrekking hebbende facturen, zoals hierboven onder 3.8.2 en 3.8.3 is overwogen. Het station voor het gelasten van een voorlopig getuigenverhoor is inmiddels gepasseerd. Bovendien heeft [X BV] niet duidelijk gemaakt waarop dat voorlopig getuigenverhoor zou moeten zien. Zij spreekt in dat verband slechts in algemene bewoordingen over “de gang van zaken” en “het feitenrelaas is onduidelijk dan wel onjuist gepresenteerd.”
3.25
Het hof passeert de bewijsaanbiedingen van [X BV] nu deze niet zijn gebaseerd op voldoende geconcretiseerde stellingen, dan wel niet ter zake dienend zijn.
Incidenteel appel overigens
3.26
[Y BV] heeft een bedrag van € 3.446,- gevorderd met rente en kosten (zie hierboven onder 3.6 sub c). Dit zijn de kosten die hij heeft moeten maken voor vernietiging van een partij slachtafvallen van haas die [X BV] niet heeft opgehaald. Blijkens de overgelegde factuur van [naam 1] betreft het een mogelijk met Brucella besmette partij. Besmetting van deze partij met Brucella is echter niet vastgesteld. Blijkens een brief van 3 juni 2019 van de advocaat van [Y BV] aan de advocaat van [X BV] gaat het om goederen uit container [containernummer 6] . In deze container is geen Salmonella geconstateerd. Het hof verwijst naar de brief van 30 januari 2019 van [Y BV] , hierboven weergegeven onder 2.24. Zoals hierboven onder 3.11 overwogen, is [X BV] niet te kort geschoten in de nakoming van de koopovereenkomsten met betrekking tot levering van onbesmette partijen slachtafvallen van haas, dan wel van partijen die daarvan worden verdacht. De vordering zal worden afgewezen.
3.27
De voorwaardelijk ingestelde vordering die ziet op nakoming van de verplichtingen van [X BV] (zie onder 3.6 sub d) zal eveneens worden afgewezen. Die vordering kan nog slechts zien op de niet ontbonden overeenkomsten en ten aanzien daarvan heeft [X BV] aan zijn verplichting tot levering voldaan.
3.28
De voorwaardelijk ingestelde vordering als weergegeven onder 3.6 sub e behoeft geen bespreking nu het hof de daarin genoemde verrekening toelaatbaar heeft geacht.
3.29
[Y BV] heeft zich in
grief 3beklaagd over de door de rechtbank in reconventie uitgesproken compensatie van proceskosten. Het hof wijst deze grief af omdat ook het hof tot de conclusie komt dat partijen over en weer in het ongelijk worden gesteld.
grief 3beklaagd over de door de rechtbank in reconventie uitgesproken compensatie van proceskosten. Het hof wijst deze grief af omdat ook het hof tot de conclusie komt dat partijen over en weer in het ongelijk worden gesteld.
3.3
Het hof passeert de bewijsaanbiedingen van [Y BV] , nu deze niet zijn gebaseerd op voldoende geconcretiseerde stellingen, dan wel niet ter zake dienend zijn.
Slotsom
3.31
In principaal appel
- [X BV] wordt niet ontvankelijk verklaard in het hoger beroep tegen het vonnis van de rechtbank Limburg van 15 november 2017.
- Het mondelinge vonnis in het incident van de van 24 oktober 2018 wordt bekrachtigd.
- De grieven tegen het eindvonnis zijn gedeeltelijk met succes voorgesteld. Dit leidt ertoe dat dit
vonnis in conventiegedeeltelijk wordt vernietigd en dat de vordering [X BV] zal worden toegewezen tot een bedrag van € 42.930,21, te vermeerderen met de wettelijke handelsrente vanaf 26 november 2019, tot de dag der algehele voldoening.
vonnis in conventiegedeeltelijk wordt vernietigd en dat de vordering [X BV] zal worden toegewezen tot een bedrag van € 42.930,21, te vermeerderen met de wettelijke handelsrente vanaf 26 november 2019, tot de dag der algehele voldoening.
- Het
vonnis in reconventiezal worden vernietigd, voor zover dit ziet op het terughalen dan wel afvoeren van de leveringen die ten grondslag liggen aan de overeenkomsten waarop de facturen 20160643 en 20161828 betrekking hebben.
vonnis in reconventiezal worden vernietigd, voor zover dit ziet op het terughalen dan wel afvoeren van de leveringen die ten grondslag liggen aan de overeenkomsten waarop de facturen 20160643 en 20161828 betrekking hebben.
- Hetgeen [X BV] in principaal appel overigens of anders heeft gevorderd wordt afgewezen.
3.32
In incidenteel appel
- Grief 2 tegen het eindvonnis is gedeeltelijk met succes voorgesteld. Dit leidt er toe dat het
eindvonnis in reconventiegedeeltelijk zal worden vernietigd. De vordering tot ontbinding zal grotendeels worden toegewezen als na te melden.
eindvonnis in reconventiegedeeltelijk zal worden vernietigd. De vordering tot ontbinding zal grotendeels worden toegewezen als na te melden.
- De overige grieven zijn zonder succes voorgesteld.
- Hetgeen [Y BV] meer of anders heeft gevorderd wordt afgewezen.
3.33
In principaal en in incidenteel appel overigens:
- Het
eindvonnis in conventiezal voor het overige worden bekrachtigd. Daaronder valt de bekrachtiging van de proceskostenveroordeling omdat [X BV] in conventie grotendeels in het ongelijk wordt gesteld.
eindvonnis in conventiezal voor het overige worden bekrachtigd. Daaronder valt de bekrachtiging van de proceskostenveroordeling omdat [X BV] in conventie grotendeels in het ongelijk wordt gesteld.
- Het
vonnis in reconventiezal voor het overige worden bekrachtigd. Daaronder valt de bekrachtiging van de compensatie van proceskosten omdat partijen over en weer in het ongelijk zijn gesteld.
vonnis in reconventiezal voor het overige worden bekrachtigd. Daaronder valt de bekrachtiging van de compensatie van proceskosten omdat partijen over en weer in het ongelijk zijn gesteld.
- [X BV] wordt in
principaal appelgrotendeels in het ongelijk gesteld en wordt veroordeeld in de proceskosten daarvan.
principaal appelgrotendeels in het ongelijk gesteld en wordt veroordeeld in de proceskosten daarvan.
- In
incidenteel appelzullen de proceskosten worden gecompenseerd in die zin dat ieder der partijen de eigen kosten draagt nu zij over en weer in het ongelijk zijn gesteld.
incidenteel appelzullen de proceskosten worden gecompenseerd in die zin dat ieder der partijen de eigen kosten draagt nu zij over en weer in het ongelijk zijn gesteld.
4.Beslissing
Het hof:
rechtdoende
in principaal en incidenteel appel:
in principaal en incidenteel appel:
verklaart [X BV] niet ontvankelijk in het hoger beroep tegen het vonnis van de rechtbank Limburg van 15 november 2017;
bekrachtigt het mondelinge vonnis van de rechtbank Haarlem van 24 oktober 2018;
vernietigt het eindvonnis in conventie van de rechtbank Haarlem van 23 januari 2019 voor zover daarin de vordering tot een bedrag van € 42.930,21 is afgewezen, en
in zoverre opnieuw rechtdoende:
veroordeelt [Y BV] tot betaling aan [X BV] van een bedrag van € 42.930,21, te vermeerderen met de wettelijke handelsrente vanaf 26 november 2019, tot de dag der algehele voldoening;
bekrachtigt dit eindvonnis in conventie voor het overige;
vernietigt dit eindvonnis in reconventie voor zover
(i) [X BV] daarin is veroordeeld tot het terughalen en het afvoeren van de leveringen die ten grondslag liggen aan de facturen 20160643 en 20161828 op straffe van verbeurte van een dwangsom;
(ii) de vordering tot ontbinding van de koopovereenkomsten waarop de facturen 20160642, 20160794, 20160965 en 20161341 betrekking hebben is afgewezen,
in zoverre opnieuw rechtdoende:
wijst af de vordering tot het, op straffe van verbeurte van een dwangsom, terughalen en het afvoeren van de leveringen die ten grondslag liggen aan de facturen 20160643 en 20161828;
ontbindt de koopovereenkomsten waarop de facturen 20160642, 20160794, 20160965 en 20161341 betrekking hebben;
bekrachtigt dit eindvonnis in reconventie voor het overige;
veroordeelt [X BV] in de kosten van het geding in principaal hoger beroep, tot op heden aan de zijde van [Y BV] begroot op € 5.382,00 aan verschotten en € 8.128,00 voor salaris en op € 163,- voor nasalaris, te vermeerderen met € 85,- voor nasalaris en de kosten van het betekeningsexploot ingeval betekening van dit arrest plaatsvindt, te vermeerderen met de wettelijke rente, indien niet binnen veertien dagen na dit arrest dan wel het verschuldigd worden van de nakosten aan de kostenveroordeling is voldaan;
compenseert de kosten van het incidenteel appel in die zin dat ieder der partijen daarvan de eigen kosten draagt;
verklaart bovenstaande veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad;
wijst af het meer of anders gevorderde.
Dit arrest is gewezen door mrs. A.M.L. Broekhuijsen-Molenaar, C. Uriot en E.K. Veldhuijzen van Zanten en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 31 augustus 2021.