Uitspraak
vonnis
RECHTBANK OVERIJSSEL
Team kanton en handelsrecht
Zittingsplaats Zwolle
zaaknummer / rolnummer: C/08/225281 / KG ZA 18-326
Vonnis in kort geding van 18 december 2018
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
ALLSAFE MANAGEMENT B.V.,
gevestigd te Amsterdam en kantoorhoudende te ’s-Graveland,
eiseres,
advocaat mr. A.J.F. de Jager te Amsterdam,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
SMS CYCLING B.V.,
gevestigd te Wierden en kantoorhoudende te Deventer,
gedaagde,
advocaat mr. E.W. Kingma te Leeuwarden.
Partijen zullen hierna Allsafe Management en SMS Cycling genoemd worden.
1.De procedure
1.1.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- de dagvaarding van 28 november 2018 met 8 producties
- de bij brieven van 4 en 5 december 2018 toegezonden producties 1 tot en met 36 van de zijde van SMS Cycling
- de bij brief van 5 december 2018 toegezonden aanvullende producties 9 tot en met 13 van de zijde van Allsafe Management
- de mondelinge behandeling van 6 december 2018
- de pleitnota van Allsafe Management
- de pleitnota van SMS Cycling.
1.2.
Hierna is vonnis bepaald.
2.De feiten
2.1.
Allsafe Management bemiddelt bij de handel, huur en verhuur van onroerend goed en is gespecialiseerd in de verhuur van opslagruimtes.
2.2.
SMS Cycling drijft sinds 2006 een wielerploeg. Deze ploeg is op dit moment actief als World Tour Team met renners van verschillende nationaliteiten onder de naam Team Sunweb (hierna te noemen het team).
2.3.
In oktober 2018 zijn partijen met elkaar in overleg getreden over het aangaan van een sponsorovereenkomst.
2.4.
Na het eerste gesprek tussen partijen d.d. 22 oktober 2018 heeft Allsafe Management op 23 oktober 2018 een e-mail gestuurd waarin, voor zover relevant, vermeld staat:
“(…) Hieronder een opsomming hoe zaken vorm gegeven kunnen worden. (…)
Rechtenpakket
Om te beginnen willen we de belangrijkste bouwstenen benoemen. (…) Hieronder de belangrijkste pijlers:
(…)
Financiële component
(…)
Gezien de tijd zouden we graag eerst toewerken naar een ‘letter of intent’, waarna we o.a. productie van de shirts deze week in gang kunnen zetten. Jullie gaven aan dat jullie morgen (woensdag) overleggen hierover. Ik hoop dat we dan ook een eerste terugkoppeling kunnen ontvangen.
Wij zullen vervolgens het initiatief nemen om één en ander verder uit te werken in contractvorm (het contract format/framework aan te leveren door het team, hier is ‘gewoon’ Nederlands recht van toepassing maar format van het contract voldoet bijv. aan UCI regelgeving, etc.)
Volgens ons zijn alle ingrediënten aanwezig om te kunnen komen tot een uniek en succesvol partnership.”
2.5.
Allsafe Management heeft per e-mail van 24 oktober 2018 op voornoemde e-mail gereageerd door een aantal vragen te stellen en opmerkingen te maken.
2.6.
SMS Cycling heeft hierop diezelfde dag per mail gereageerd. Als toelichting daarbij staat in die mail vermeld:
“(…) Hieronder in het rood onze inhoudelijke opmerkingen. Hiermee denken we een goed een volledig beeld te geven van hoe we samen met jullie aan een uiterst succesvol partnership te kunnen werken. Voor aanvullende vragen zijn we uiteraard beschikbaar!
Wij kijken tevens uit naar jullie snelle reactie. (…)”
2.7.
In de avond van 24 oktober 2018 heeft SMS Cycling Allsafe Management per
e-mail een illustratie van het wielershirt voor 2019 inclusief het logo van Allsafe Management toegestuurd, alsmede een toelichting daarop en een indicatie van de kosten en aantallen van de zogenaamde hospitality.
e-mail een illustratie van het wielershirt voor 2019 inclusief het logo van Allsafe Management toegestuurd, alsmede een toelichting daarop en een indicatie van de kosten en aantallen van de zogenaamde hospitality.
2.8.
De directeur van Allsafe Management, [directeur Allsafe] , heeft SMS Cycling vervolgens in de nacht van 24 op 25 oktober 2018 een e-mail gestuurd dat hij niet enthousiast was over het logo en dat hij op dat punt een aantal wensen had.
2.9.
De deadline voor het aanleveren van het ontwerp van de teamkleding bij de kledingleverancier liep (aanvankelijk) af op 25 oktober 2018.
2.10.
Op 25 oktober 2018 11.04 uur heeft SMS Cycling [directeur Allsafe] een e-mail gestuurd waarin onder meer vermeld staat:
“(…) Om verschillende redenen kunnen we echter alleen bijgaande logo opties voor de schouders aanbieden. Een variant met alleen de letters ‘AllSafe’ en, omdat we jullie punt m.b.t. associatie begrijpen, een variant met het icoontje. Dat we alleen met één van deze varianten kunnen werken heeft een aantal redenen. Allereerst moeten we gebalanceerd en consistent omgaan met andere partners. Tevens willen we de balans behouden in een design dat wereldwijd wordt uitgedragen en vermarkt (en waar ook iedere andere partner zich mee associeert.)”
2.11.
In de nacht van 25 op 26 oktober 2018 hebben de heer [directeur SMS] en [directeur Allsafe] verder overleg gehad over het logo. Daarbij heeft [directeur Allsafe] kenbaar gemaakt erop te staan dat het logo de Nederlandse subtekst “mini opslag” zou bevatten. In het betreffende gesprek is ook gesproken over de duur van de te sluiten overeenkomst en over de door Allsafe Management te betalen financiële bijdrage.
2.12.
Tussen partijen is vervolgens een aantal keer contact geweest over het aanpassen van het logo, waarna [directeur SMS] Allsafe Management op 26 oktober 2018 om 13.59 uur een WhatsApp-bericht heeft gestuurd met de volgende inhoud:
“Net met [directeur Allsafe] gesproken .
Het “aangepaste” logo op kleding (race shirt, casual kleding, en als kado van ons aan onze nieuwe
partner: op de podium cap).
Voor de voertuigen worden twee varianten gemaakt (oorspronkelijke logo, [naam] ’s versie A, en deze “aangepaste” versie): die worden ter beoordeling aan jullie voorgelegd en dan kan de keuze gemaakt worden.
Mooi te zien dat iedereen hier zoveel energie in stopt, bedankt daarvoor!”
2.13.
Op 26 oktober 2018 om 14.12 uur heeft de heer [medewerker SMS] , de commerciële man bij SMS Cycling (hierna te noemen: [medewerker SMS] ), Allsafe Management een e-mail gestuurd waarin vermeld staat:
“Dank voor alle werk afgelopen dagen! Mooi nieuws dat we eruit zijn.
Hierbij een illustratie hoe de kleding eruit gaat zien. Zoals afgesproken gaat de kleding op die basis in productie. Tevens voor de volledigheid nogmaals de bijlage waarop te zien is hoe de schouders vaak in beeld komen.
Bedankt allemaal! We kijken uit naar een hele mooie samenwerking!”
Hierbij is uitgegaan van een logo waarbij onder de naam “Allsafe” de subtekst “mini opslag” vermeld staat.
2.14.
Diezelfde middag om 14.22 uur heeft [medewerker SMS] Allsafe Management een Letter of Intent gestuurd (hierna te noemen LOI). In de begeleidende e-mail bij deze LOI staat vermeld:
“Hierbij de Letter of Intent. Volgens ons zijn alle relevante zaken benoemt. Uiteraard gaan we snel aan de slag met contract. Jullie zien bovenaan dit document staan dat het gaat om een ‘agreement’. Dit is puur vanwege UCI registratie- en administratie. Laat ons weten of deze benaming voor jullie akkoord is.”
2.15.
In de LOI staat het volgende vermeld:
“
AGREEMENT
AGREEMENT
[partijen vrzr]
have the intent to enter into an exclusive sponsorship agreement by which Allsafe shall become a part of Team Sunweb professional cycling team (hereinafter referred as the ‘Team’), which is completely subsumed under SMS Cycling B.V., with its registered office in Deventer.
Parties are currently in the process to define all rights and obligations in a binding agreement, to be signed on short notice, which will be valid from 1 January 2019 until 31 December 2020 and shall constitute the totality of all contractual relationships between Allsafe and the Team.
The Team will deliver exposure for the Allsafe brand on the shoulders of the 2019 and 2020 race kit and on other communication carriers in a way which is customary for such a partner. In addition the Team will deliver a set of sponsorship- and activation rights.
In return, Allsafe obligates itself to pay to the Team an annual sponsor contribution according to the following schedule:
• 2019 - Euro 300.000,- excluding VAT
• 2020 - Euro 300.000,- excluding VAT
(…)”
2.16.
Allsafe Management heeft de LOI op 26 oktober 2018 getekend aan SMS Cycling geretourneerd.
2.17.
Op 29 oktober 2018 heeft [directeur SMS] aan [directeur Allsafe] kenbaar gemaakt dat het logo met een Nederlandse subtekst niet akkoord was voor de partners van SMS Cycling en dat moest worden teruggevallen op een logo met een Engelse subtekst.
2.18.
Per e-mails van 3 en 5 november 2018 heeft [directeur SMS] [directeur Allsafe] een nieuw voorstel gedaan om alsnog te komen tot een samenwerking. [directeur Allsafe] heeft naar aanleiding van deze voorstellen kenbaar gemaakt dat er reeds sprake was van een overeenkomst en dat [directeur SMS] met een beter voorstel moet komen.
2.19.
Per brief van 12 november 2018 heeft de raadsman van Allsafe Management SMS Cycling gesommeerd tot nakoming van de door Allsafe Management gestelde overeenkomst.
3.Het geschil
3.1.
Allsafe Management vordert – samengevat – bij uitvoerbaar bij voorraad te verklaren vonnis:
primair
SMS Cycling op straffe van verbeurte van een dwangsom te veroordelen tot nakoming van haar verplichtingen uit hoofde van de met Allsafe Management gesloten sponsorovereenkomst;
subsidiair
SMS Cycling op straffe van verbeurte van een dwangsom te veroordelen te veroordelen te goeder trouw door te onderhandelen met Allsafe Management teneinde te komen tot een sponsorovereenkomst inzake Team Sunweb waarbij de LOI en de door SMS Cycling gedane mondelinge en schriftelijke toezeggingen als uitgangspunt hebben te gelden;
meer subsidiair
een voorziening te treffen die de voorzieningenrechter geraden voorkomt;
primair, subsidiair en meer subsidiair
SMS Cycling te veroordelen in de kosten van deze procedure, te vermeerderen met de wettelijke rente, en in de nakosten.
3.2.
SMS Cycling voert verweer.
3.3.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
4.De beoordeling
4.1.
In deze zaak is primair de vraag aan de orde of tussen partijen een sponsorovereenkomst tot stand is gekomen.
4.2.
Allsafe Management meent dat dit het geval is en voert daartoe het volgende aan. In de nacht van 25 op 26 oktober 2018 hebben partijen telefonisch een akkoord bereikt over de precieze invulling en voorwaarden van de sponsorovereenkomst, welk akkoord op 26 oktober 2018 in de e-mailcorrespondentie en in de LOI nader en op gedetailleerd niveau is uitgewerkt en geformaliseerd. Er zijn gedetailleerde onderhandelingen gevoerd over diverse onderwerpen en het overleg over het logo was het slotakkoord. De in de LOI vastgelegde afspraken gaan evident verder dan het tot uitdrukking brengen van een vrijblijvende intentie. De LOI bepaalt namelijk dat partijen een sponsorschap van twee jaar zijn overeengekomen tegen een in detail vastgestelde verkrijgingsprijs. In de LOI zijn geen voorbehouden of opschortende voorwaarden overeengekomen. Allsafe Management heeft de LOI ondertekend retour gezonden en daarna heeft SMS Cycling zelfs nog bevestigd dat de overeengekomen sponsoruiting niet alleen op de wedstrijdshirts maar tevens op de winnaar-caps van de wielrenners zichtbaar zal zijn. Er is tussen partijen overeenstemming bereikt over de essentialia, namelijk de duur van de overeenkomst, de exacte tekst en plaatsing van de sponsoruiting en de financiële voorwaarden, en SMS Cycling heeft herhaaldelijk in correspondentie deze overeenstemming bevestigd.
4.3.
SMS Cycling betwist dat er een overeenkomst met Allsafe Management tot stand is gekomen en voert daartoe het volgende aan. Er is op geen enkele wijze overeenstemming bereikt over de essentialia. Een gemiddelde sponsorovereenkomst is zeer omvangrijk en bevat een groot aantal afspraken. Partijen hebben zich aanvankelijk vooral gericht op het logo en over andere essentialia, zoals onder meer het gebruik van merk- en portretrechten, hospitality-activiteiten, exclusiviteit en opzeggingsbepalingen zijn nog geen afspraken gemaakt. Er was sprake van tijdsdruk omdat Allsafe Management de wens had om vanaf 1 januari 2019 met een logo op de teamkleding te komen, terwijl de deadline voor het aanleveren van het ontwerp van de kleding op 25 oktober 2018 lag. Aangezien het vormgeven van een contract veelal weken duurt, is meteen aan Allsafe Management duidelijk gemaakt dat het onderhandelingsproces in tweeën geknipt zou worden, waarbij het eerste deel betrekking had op het vormgeven van het logo. Indien partijen daarover overeenstemming konden bereiken, zou een LOI tot stand moeten komen op basis waarvan SMS Cycling bereid was het ondernemersrisico van het reeds produceren van de kleding te nemen. In het telefoongesprek tussen [directeur SMS] en [directeur Allsafe] in de nacht van 25 op 26 oktober 2018 is dit nogmaals aan de orde gekomen en is benadrukt dat er nog intensief overleg plaats diende te vinden over de overige rechten en plichten van partijen. De ondertekening van de LOI, waarin slechts de tussen partijen overeengekomen uitgangspunten zijn vastgelegd, constitueert dan ook geen volwaardige overeenkomst.
4.4.
De voorzieningenrechter overweegt als volgt. Anders dan Allsafe Management betoogt, staat in de LOI niet vermeld dat partijen een sponsorschap voor de duur van twee jaar zijn overeengekomen. De LOI vermeldt dat partijen de intentie hebben een sponsorovereenkomst te sluiten en dat zij doende zijn hun rechten en verplichtingen vast te leggen in een bindende overeenkomst. Weliswaar staat boven de LOI “agreement” vermeld, maar uit de begeleidende e-mail bij de LOI volgt dat deze term louter is gekozen vanwege door de internationale wielerunie UCI gestelde eisen en dat SMS Cycling daarmee dus geenszins bedoeld heeft een overeenkomst aan te gaan.
De stelling dat SMS Cycling na het retour ontvangen van de getekende LOI nog een bevestiging heeft gestuurd is evenmin juist; het WhatsApp-bericht waar Allsafe Management op doelt dateert namelijk van vóór het verzenden van de LOI.
4.5.
De stelling van SMS Cycling dat van meet af aan duidelijk is gemaakt dat het onderhandelingsproces in verband met de tijdsdruk in tweeën geknipt zou worden, vindt steun in de hiervoor onder 2.4. genoemde e-mail van 23 oktober 2018 waarin vermeld staat dat SMS Cycling eerst naar een LOI wil toewerken en is overigens ook niet (voldoende) door Allsafe Management weersproken. Dat er desalniettemin gedetailleerde onderhandelingen zijn gevoerd over diverse onderwerpen die zijn uitgemond in een overeenkomst met als slotakkoord het overleg over het logo, is onvoldoende toegelicht en vindt geen steun in de overgelegde stukken. SMS Cycling heeft na het eerste gesprek met Allsafe Management per e-mail van 23 oktober 2018 de belangrijkste pijlers en het financiële component van een eventuele samenwerking op een rijtje gezet, waarna Allsafe Management haar op 24 oktober 2018 per e-mail een aantal vragen heeft gesteld. Deze vragen zijn diezelfde dag beantwoord door SMS Cycling, met daarbij de opmerking dat zij denkt hiermee een goed en volledig beeld te geven van hoe partijen samen aan een uiterst succesvol partnership kunnen werken. SMS Cycling heeft in de betreffende mail ook kenbaar gemaakt uit te zien naar een snelle reactie. Gesteld noch gebleken is dat die reactie is gekomen. De mails die partijen hierna aan elkaar hebben verzonden betreffen voornamelijk (de aanpassing van) het logo, waarmee de meeste haast was gemoeid.
4.6.
De betreffende mailwisseling kan niet, zoals Allsafe Management ter zitting heeft betoogd, als een gedetailleerde onderhandeling worden aangemerkt en uit de mails in kwestie kan geenszins worden afgeleid dat er op diverse punten overeenstemming is bereikt. De voorzieningenrechter heeft mede gelet op de inhoud van de LOI evenmin aanleiding om aan te nemen dat deze overeenstemming in het telefonisch overleg tussen [directeur SMS] en [directeur Allsafe] in de nacht van 25 op 26 oktober 2018 is bereikt.
4.7.
Allsafe Management heeft nog aangevoerd dat SMS Cycling herhaaldelijk heeft bevestigd dat sprake was van overeenstemming, maar ook dit verweer moet worden gepasseerd. Alleen in de hiervoor onder 2.12. genoemde e-mail kan naar het oordeel van de voorzieningenrechter een dergelijke bevestiging worden gelezen. Deze bevestiging is echter niet afkomstig van de directeur van SMS Cycling, maar van de heer [medewerker SMS] , de commerciële man bij SMS Cycling. Gelet op het voorgaande is bovendien aannemelijk dat deze bevestiging slechts betrekking had op het logo. Van andere uitingen waarin het bestaan van een sponsorovereenkomst tussen partijen door SMS Cycling wordt bevestigd, is de voorzieningenrechter niet gebleken.
4.8.
Concluderend moet het er in dit kort geding voor worden gehouden dat er geen overeenkomst tussen partijen tot stand is gekomen. Dit betekent dat de primaire vorderingen van Allsafe Management zullen worden afgewezen.
4.9.
Allsafe Management vordert subsidiair veroordeling van SMS Cycling tot dooronderhandelen. Allsafe Management legt aan deze vordering ten grondslag dat met SMS Cycling wilsovereenstemming is bereikt over de tweejarige looptijd van de overeenkomst, (de plaatsing van) de sponsoruiting en de financiële voorwaarden. Volgens Allsafe Management mocht zij gelet op deze wilsovereenstemming erop vertrouwen dat er een overeenkomst tot stand is gekomen of zal komen en is het naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar dat SMS Cycling de onderhandelingen heeft afgebroken.
4.10.
SMS Cycling meent dat de vordering tot dooronderhandelen eveneens moet worden afgewezen. Zij stelt dat zij Allsafe Management inmiddels tevergeefs verschillende voorstellen heeft gedaan om alsnog tot een overeenkomst te komen. Volgens SMS Cycling heeft Allsafe Management in dit kader aangegeven de media te zullen gaan zoeken om SMS Cycling te beschadigen, indien de door Allsafe Management gestelde overeenkomst niet wordt nagekomen en kan er onder die omstandigheden van verder onderhandelen geen sprake zijn.
4.11.
Op grond van vaste jurisprudentie heeft als maatstaf voor de beoordeling van een vordering tot dooronderhandeling bij afgebroken onderhandelingen te gelden dat ieder van de onderhandelende partijen vrij is de onderhandelingen af te breken, tenzij dit op grond van het gerechtvaardigd vertrouwen van de wederpartij in het tot stand komen van de overeenkomst of in verband met de andere omstandigheden van het geval onaanvaardbaar zou zijn. Voor het aannemen van dat rechtens relevante vertrouwen moet een strenge en tot terughoudendheid nopende maatstaf worden aangelegd.
4.12.
In de gegeven omstandigheden bestaat naar het oordeel van de voorzieningenrechter geen verplichting tot dooronderhandelen. Gelet op de eerdergenoemde splitsing van het onderhandelingstraject in twee delen kon Allsafe Management er niet gerechtvaardigd op vertrouwen dat na de bereikte overeenstemming over het logo er zonder meer een overeenkomst met SMS Cycling tot stand zou komen. Weliswaar was de bedoeling dat na overeenstemming over het logo de teamshirts in productie zouden gaan, maar dit was een bedrijfsrisico dat SMS Cycling vanwege de gestelde deadline voor de productie van de kleding heeft willen lopen.
Daarnaast geldt dat SMS Cycling heeft getracht verder te onderhandelen, maar Allsafe Management deze onderhandelingen zelf heeft geblokkeerd met de voorshands onjuist geachte stelling dat reeds een overeenkomst tot stand was gekomen. Gelet op de niet weersproken stelling dat Allsafe Management heeft gedreigd SMS Cycling in de media te beschadigen, is bovendien genoegzaam aannemelijk geworden dat een samenwerking tussen partijen niet meer in de rede ligt. Het stond SMS Cycling naar het oordeel van de voorzieningenrechter dan ook vrij de onderhandelingen te staken. Dit betekent dat de subsidiaire vordering van Allsafe Management ook zal worden afgewezen. Voor het toewijzen van de meer subsidiaire vordering ziet de voorzieningenrechter evenmin aanleiding.
4.13.
Allsafe Management zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van SMS Cycling worden begroot op:
- griffierecht € 626,00
- salaris advocaat
980,00
980,00
Totaal € 1.606,00
5.De beslissing
De voorzieningenrechter
5.1.
wijst de vorderingen af,
5.2.
veroordeelt Allsafe Management in de proceskosten, aan de zijde van SMS Cycling tot op heden begroot op € 1.606,00.
Dit vonnis is gewezen door mr. K.G.F. van der Kraats en in het openbaar uitgesproken door mr. F.E.J. Goffin op 18 december 2018.