Uitspraak
RECHTBANK OOST-NEDERLAND
Afdeling strafrecht
Zittingsplaats Arnhem
Promis II
Parketnummer : 05/898006-11
Datum zitting : 19 februari 2013
Datum uitspraak : 5 maart 2013
TEGENSPRAAK
Vonnis van de meervoudige kamer in de zaak van
de officier van justitie in het arrondissement Oost-Nederland
tegen
naam : [verdachte]
geboren op : [geboortedatum] 1963 te [geboorteplaats]
adres : [adres]
plaats : [woonplaats]
raadsman : mr. O.N.J. Maatje, advocaat te Zaltbommel.
1. De inhoud van de tenlastelegging
Aan verdachte is ten laste gelegd dat:
hij in of omstreeks de periode van 9 april 2010 tot 11 maart 2011 te
Batenburg, gemeente Wijchen, in elk geval in Nederland, één of meermalen
12.000 en/of aldus een (groot) aantal afbeelding(en) en/of (een)
gegevensdrager(s) te weten één of meer computer(s) en/of een harddisk en/of
een USB stick, bevattende (ruim) 12.000 en/of (aldus) een (groot) aantal
afbeelding(en),
heeft verspreid en/of aangeboden en/of openlijk tentoongesteld en/of vervaardigd en/of ingevoerd en/of doorgevoerd en/of uitgevoerd en/of verworven en/of in bezit gehad en/of zich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en/of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang heeft verschaft,
terwijl op die afbeelding(en) (een) seksuele gedraging(en) zichtbaar is/zijn,
waarbij (telkens) een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog
niet had bereikt, was betrokken of schijnbaar was betrokken,
welke voornoemde seksuele gedragingen bestonden uit:
het oraal en/of vaginaal en/of anaal penetreren (met de penis) van het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt
en/of
het oraal en/of vaginaal en/of anaal penetreren (met de penis) van het lichaam
van een (ander) persoon door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar
nog niet heeft bereikt
en/of
het betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen en/of de billen en/of de
borsten (met de penis en/of de mond/tong) van een persoon die kennelijk de
leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt
en/of
het betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen en/of de billen en/of de
borsten (met de penis en/of de mond/tong) van een (ander) persoon door een
persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt
en/of
het door een dier likken en/of betasten en/of aanraken van de geslachtsdelen
en/of de billen en/of de borsten van een persoon die de leeftijd van 18 jaren
nog niet heeft bereikt
en/of
het geheel of gedeeltelijk naakt (laten) poseren van (een) perso(o)n(en) die
kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft/hebben bereikt, waarbij
deze perso(o)n(en) gekleed en/of opgemaakt is/zijn en/of in een omgeving en/of
in (een)(erotisch getinte) houding(en) poseert/poseren die niet bij haar/hun
leeftijd past/passen
en/of waarbij deze perso(o)n(en) zich (vervolgens) in opeenvolgende
afbeeldingen/filmfragmenten van haar/hun kleding ontdoet/ontdoen en/of (waarna) door het camerastandpunt en/of de (onnatuurlijke) pose en/of
de wijze van kleden van deze perso(o)n(en) en/of de uitsnede van de
afbeelding(en)/film(s) nadrukkelijk de (ontblote) geslachtsdelen in beeld
gebracht worden (waarbij) de afbeelding (aldus) een onmiskenbaar seksuele
strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling
en/of
het masturberen boven/bij en/of ejaculeren op het lichaam van een
perso(o)n(en) die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft/hebben
bereikt
en/of
het houden van een (stijve) penis bij/naast het gezicht/lichaam van een
perso(o)n(en) die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft/hebben
bereikt (terwijl op dat gezicht/lichaam een op sperma gelijkende substantie
zichtbaar is) en/of (terwijl op de buik met rode inkt de tekst "lick met
please" is geschreven, waaronder een pijl richting de vagina is geplaatst)
(waarbij) de afbeelding (aldus) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft
en/of strekt tot seksuele prikkeling
van welk(e) misdrijf/misdrijven hij, verdachte, een gewoonte heeft gemaakt.
2. Het onderzoek ter terechtzitting
De zaak is op 19 februari 2013 ter terechtzitting onderzocht. Daarbij is verdachte verschenen. Verdachte is bijgestaan door mr. O.N.J. Maatje, advocaat te Zaltbommel.
De officier van justitie, mr. P.A. de Boer, heeft gerekwireerd.
Verdachte en zijn raadsman hebben het woord ter verdediging gevoerd.
3. De beslissing inzake het bewijs1
De feiten
Op grond van de bewijsmiddelen wordt het volgende, dat verder ook niet ter discussie staat, vastgesteld.
Op 11 maart 2011 heeft op het woonadres van verdachte te Batenburg een doorzoeking van de woning van verdachte plaatsgevonden, nadat het KLPD door het Child Exploitation and Online Protection Center (CEOP) te Londen was ingelicht met betrekking tot het delen van kinderpornografische afbeeldingen door Nederlandse internetgebruikers. Tijdens dat onderzoek kwam een [naam 2]-gebruiker naar voren met de naam '[naam 1]'. Op 9 april 2010 en op 26 oktober 2010 zijn kinderpornografische bestanden door gebruiker '[naam 1]' gedownload. Het daarbij gebruikte IP-adres behoorde toe aan [verdachte].2 Tijdens de doorzoeking zijn een USB-stick, 3 harde schijven en een harddisk in beslag genomen.3 Daarop zijn ruim 12.000 normale door de gebruiker te benaderen en zichtbare bestanden aangetroffen. Deze bestanden zijn beoordeeld als kinderpornografisch.4 Verdachte heeft bekend dat hij deze bestanden heeft gedownload en opgeslagen.5
Verdachte heeft ter terechtzitting verklaard de digitale identiteit [naam 1] te hebben gebruikt.
Het standpunt van de officier van justitie
De officier van justitie heeft gesteld dat wettig en overtuigend bewezen kan worden geacht dat verdachte zich schuldig heeft gemaakt aan het voorhanden hebben en verspreiden van bestanden met kinderpornografische afbeeldingen.
Het standpunt van de verdediging
Door de raadsman is aangevoerd dat het ten laste gelegde voorhanden hebben niet wordt bestreden, maar dat er geen sprake is geweest van opzettelijk handelen. Na het installeren van het Peer2Peerprogramma [naam 2], is verdachte digitaal gevraagd om zijn bestanden met anderen te delen. Verdachte was geïnteresseerd in afbeeldingen van jongvolwassen vrouwen en heeft toestemming gegeven voor de gegevensuitwisseling. Van doelbewust verspreiden, aanbieden en tentoonspreiden is geen sprake geweest. Verdachte downloadde bestanden en kwam er achter dat daar ook bestanden bij zaten die jonge kinderen betroffen. Vervolgens is verdachte de bestanden gaan selecteren en scheiden door de bestanden in de prullenbank te zetten of geheel te verwijderen.
Van voorwaardelijk opzet, omdat verdachte het vinkje voor automatisch downloaden niet uit heeft gezet, kan naar het oordeel van de raadsman evenmin worden gesproken.
Beoordeling door de rechtbank
De onder verdachte inbeslaggenomen gegevensdragers zijn door bevoegde rechercheurs onderzocht. Vervolgens is vastgesteld dat 12.000 bestanden voldoen aan de criteria voor de kwalificatie van kinderpornografisch materiaal. Deze afbeeldingen waren voor een ieder toegankelijk.6 Gelet op het voorgaande alsmede de door verdachte ter terechtzitting afgelegde verklaring, acht de rechtbank bewezen dat verdachte in de ten laste gelegde periode kinderpornografische afbeeldingen in zijn bezit heeft gehad.
De rechtbank overweegt ten aanzien van het verspreiden van kinderpornografisch materiaal het volgende. Verdachte heeft verklaard dat hij wist dat [naam 2] een peer2peer-netwerk betreft, waarbij wereldwijd door gebruikers onderling bestanden worden uitgewisseld. Voorts is hij op een digitale uitnodiging, om automatisch bestanden met anderen uit te wisselen, ingegaan. Verdachte was er van op de hoogte dat dit uitgezet kon worden door een vinkje uit te zetten.7 Gelet op de wetenschap die verdachte had ten aanzien van de werking van het programma, acht de rechtbank wettig en overtuigend bewezen dat verdachte welbewust de door hem binnengehaalde bestanden heeft gedeeld met anderen. Nu verdachte bij onderzoeken in Londen en de Verenigde Staten als gebruiker binnen een besloten netwerk waarin bestanden werden gedeeld naar voren is gekomen, acht de rechtbank tevens de ten laste gelegde bestanddelen 'ingevoerd', 'doorgevoerd' en 'uitgevoerd' wettig en overtuigend bewezen.
Op het moment dat verdachte ontdekte dat het materiaal dat door hem was binnengehaald kinderpornografische beelden bevatte, heeft hij geen actie ondernomen door het automatisch delen te annuleren en/of het downloadprogramma te verwijderen. De binnengehaalde bestanden zijn niet direct verwijderd maar door verdachte is een selectie gemaakt. Deze werkwijze is door verdachte een paar keer herhaald.8 Verdachte had, gelet op het vorenstaande, de wetenschap dat gedurende het downloaden ook bestanden konden worden gedownload met afbeeldingen van (zeer) jonge kinderen, waarbij niet alleen werd geposeerd maar waarbij ook seksuele handelingen werden verricht. Desondanks ging hij door met het downloaden en daarmee uitwisselen van bestanden.
Anders dan de raadsman is de rechtbank dan ook van oordeel dat sprake is geweest van opzet.
Conclusie
De rechtbank acht wettig en overtuigend bewezen dat verdachte het ten laste gelegde feit heeft begaan, met dien verstande dat bewezen wordt geacht dat:
hij in de periode van 9 april 2010 tot 11 maart 2011 te
Batenburg, gegevensdrager(s) te weten computer(s) en een harddisk en
een USB stick, bevattende (ruim) 12.000 afbeelding(en),
heeft verspreid en ingevoerd en doorgevoerd en uitgevoerd en verworven en in bezit gehad en zich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang heeft verschaft,
terwijl op die afbeelding(en) (een) seksuele gedraging(en) zichtbaar zijn,
waarbij (telkens) een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog
niet had bereikt, was betrokken of schijnbaar was betrokken,
welke voornoemde seksuele gedragingen bestonden uit:
het oraal en vaginaal en anaal penetreren (met de penis) van het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet heeft bereikt
en
het oraal en vaginaal en anaal penetreren (met de penis) van het lichaam
van een (ander) persoon door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar
nog niet heeft bereikt
en
het betasten en aanraken van de geslachtsdelen en de billen en de
borsten (met de penis en de mond/tong) van een persoon die kennelijk de
leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt
en
het betasten en aanraken van de geslachtsdelen en de billen en de
borsten (met de penis en de mond/tong) van een (ander) persoon door een
persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet heeft bereikt
en
het door een dier likken en betasten en aanraken van de geslachtsdelen
en de billen en de borsten van een persoon die de leeftijd van 18 jaren
nog niet heeft bereikt
en
het geheel of gedeeltelijk naakt (laten) poseren van (een) perso(o)n(en) die
kennelijk de leeftijd van 18 jaren nog niet hebben bereikt, waarbij
deze perso(o)n(en) gekleed en opgemaakt zijn en in een omgeving en
in (een)(erotisch getinte) houding(en) poseren die niet bij hun
leeftijd passen
en waarbij deze perso(o)n(en) zich (vervolgens) in opeenvolgende
afbeeldingen/filmfragmenten van hun kleding ontdoen en (waarna) door het camerastandpunt en de (onnatuurlijke) pose en
de wijze van kleden van deze perso(o)n(en) en de uitsnede van de
afbeelding(en)/film(s) nadrukkelijk de (ontblote) geslachtsdelen in beeld
gebracht worden (waarbij) de afbeelding (aldus) een onmiskenbaar seksuele
strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling
en
het masturberen boven/bij en ejaculeren op het lichaam van een
perso(o)n(en) die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet hebben
bereikt
en
het houden van een (stijve) penis bij/naast het gezicht/lichaam van een
perso(o)n(en) die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet hebben
bereikt (terwijl op dat gezicht/lichaam een op sperma gelijkende substantie
zichtbaar is) en (terwijl op de buik met rode inkt de tekst "lick me
please" is geschreven, waaronder een pijl richting de vagina is geplaatst)
(waarbij) de afbeelding (aldus) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft
en strekt tot seksuele prikkeling.
van welk(e) misdrijf/misdrijven hij, verdachte, een gewoonte heeft gemaakt.
Voor zover er in de tenlastelegging kennelijke taal- en/of schrijffouten voorkomen, zijn die fouten verbeterd. Verdachte is daardoor niet in zijn verdediging geschaad.
Hetgeen verdachte meer of anders is ten laste gelegd is niet bewezen. Verdachte moet daarvan worden vrijgesproken.
De beslissing dat verdachte het bewezenverklaarde heeft begaan, is gegrond op de feiten en omstandigheden die in de bewijsmiddelen zijn vervat.
4. De kwalificatie van het bewezenverklaarde
Het bewezenverklaarde levert op:
een gegevensdrager bevattende een afbeelding van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar betrokken is, verspreiden, invoeren, doorvoeren, uitvoeren en in bezit hebben, terwijl van het plegen van dit misdrijf een beroep of gewoonte wordt gemaakt
Het feit is strafbaar.
5. De strafbaarheid van verdachte
Niet is gebleken van feiten of omstandigheden die de strafbaarheid van verdachte geheel uitsluiten. Verdachte is dus strafbaar.
6. De motivering van de sanctie(s)
Het standpunt van de officier van justitie
De officier van justitie heeft geëist dat verdachte ter zake van het ten laste gelegde zal worden veroordeeld tot een gevangenisstraf voor de duur van 18 maanden waarvan 6 maanden voorwaardelijk, met een proeftijd van 3 jaren en reclasseringstoezicht.
Het standpunt van de verdediging
De raadsman heeft aangevoerd dat verdachte geen verzamelaar is van kinderpornografische afbeeldingen en deze alleen voorhanden heeft gehad als bijvangst. De raadsman heeft verzocht bij het opleggen van een straf rekening te houden met de persoonlijke omstandigheden. Sinds zijn aanhouding heeft verdachte schoon schip gemaakt en is er toezicht geweest van Jeugdzorg, waardoor verdachte geruime tijd beperkte omgang met zijn kinderen mocht hebben. Voorts is verdachte first offender en is het feit bijna twee jaar geleden gepleegd, waardoor schending van de redelijke termijn van artikel 6 van het EVRM in zicht komt. De raadsman acht het opleggen van een onvoorwaardelijke gevangenisstraf niet aan de orde en verzoekt een voorwaardelijke gevangenisstraf op te leggen met reclasseringscontact.
Beoordeling door de rechtbank
Bij de beslissing over de straf heeft de rechtbank rekening gehouden met de aard en de ernst van het bewezenverklaarde en de omstandigheden waaronder dit is begaan alsmede de persoon en de persoonlijke omstandigheden van verdachte, waarbij onder meer is gelet op het blanco uittreksel uit het algemeen documentatieregister betreffende verdachte, gedateerd 23 januari 2013.
De rechtbank overweegt in het bijzonder het navolgende.
Verdachte - die het feit deels heeft bekend - heeft zich schuldig gemaakt aan het bezit en verspreiden van kinderpornografisch materiaal. De grote hoeveelheid kinderpornografische afbeeldingen die door verdachte zijn verworven en gedeeld, alsmede de houding van verdachte die lijkt alsof hij de ernst van zijn handelen onvoldoende inziet, baren de rechtbank zorgen.
Bij de productie van kinderpornografische afbeeldingen worden kinderen op aangrijpende wijze seksueel misbruikt door volwassenen die hen juist tegen dit soort handelen in bescherming behoren te nemen. Het behoeft dan ook geen betoog dat dergelijk misbruik zeer nadelige gevolgen kan hebben voor de desbetreffende kinderen en dat zij hierdoor ernstig kunnen worden geschaad in hun verdere ontwikkeling. Verdachte heeft door het bezit van een grote hoeveelheid kinderpornografische bestanden een bijdrage geleverd aan de instandhouding van dergelijke verwerpelijke praktijken.
Gelet op hetgeen hiervoor is overwogen oordeelt de rechtbank dat voor de afdoening van de onderhavige zaak een gevangenisstraf van na te noemen duur passend en geboden is. De rechtbank zal de straf enigszins matigen nu de berechting van verdachte lang op zich heeft laten wachten. De rechtbank zal bij de deels voorwaardelijke straf de verplichting van reclasseringscontact opleggen en, vanwege de ernst van de feiten, een proeftijd van 3 jaren.
6a. Het beslag
Het standpunt van de officier van justitie
Ten aanzien van de externe harde schijf waarvan verdachte geen afstand heeft gedaan omdat daarop privébestanden staan zoals foto's van het gezin van verdachte, heeft de officier van justitie aangevoerd dat ook deze externe harde schijf dient te worden onttrokken aan het verkeer. Verdachte heeft kinderpornografische bestanden op de harde schijf geladen en daardoor zelf het risico genomen dat zijn persoonlijke bestanden hiermee werden vermengd. Doordat niet kan worden gegarandeerd dat de harde schijf van de verboden bestanden kan worden geschoond, bestaat de mogelijkheid dat na teruggave hiervan, alsnog verborgen bestanden worden overgedragen aan anderen. Dit staat aan teruggave in de weg.
Het standpunt van de verdediging
De raadsman heeft aangevoerd dat het voor een ICT-er mogelijk moet zijn de bestanden van elkaar te scheiden en de persoonlijke bestanden aan verdachte terug te geven.
Beoordeling door de rechtbank
De rechtbank is net als de officier van justitie van oordeel dat verdachte zelf verantwoordelijk is voor het vermengen van de persoonlijke met de verboden bestanden. Gelet op het feit dat deze bestanden onderdeel zijn van een voorwerp dat gebruikt is bij het begaan van het ten laste gelegde en bewezen verklaarde en het ongecontroleerde bezit daarvan in strijd is met het algemeen belang en de wet, dient het navolgende voorwerp te worden onttrokken aan het verkeer; te weten een externe Seagate harddisk.
De rechtbank verzoekt de officier van justitie te bevorderen dat, indien mogelijk, persoonlijke bestanden die geen kinderporno bevatten naar een door verdachte te verstrekken gegevensdrager worden gekopieerd.
7. De toegepaste wettelijke bepalingen
De beslissing is gegrond op de artikelen 10, 14a, 14b, 14c, 14d, 27, 36b, 36c, 36d, 240b van het Wetboek van Strafrecht.
8. De beslissing
De rechtbank, rechtdoende:
Verklaart bewezen dat verdachte het ten laste gelegde, zoals vermeld onder punt 3, heeft begaan.
Verklaart niet bewezen hetgeen verdachte meer of anders is ten laste gelegd dan hierboven bewezen is verklaard en spreekt verdachte daarvan vrij.
Verstaat dat het aldus bewezenverklaarde oplevert het strafbare feit zoals vermeld onder punt 4.
Verklaart verdachte hiervoor strafbaar.
Veroordeelt verdachte wegens het bewezenverklaarde tot
een gevangenisstraf voor de duur van 12 (twaalf) maanden.
Bepaalt dat van deze gevangenisstraf 6 (zes) maanden niet tenuitvoer zullen worden gelegd, tenzij de rechter later anders mocht gelasten.
De tenuitvoerlegging kan worden gelast indien de veroordeelde zich voor het einde van de proeftijd van 3 (drie) jaren navolgende voorwaarden niet is nagekomen:
Dat de veroordeelde:
1. zich voor het einde van de proeftijd niet schuldig maakt aan een strafbaar feit;
2. ten behoeve van het vaststellen van zijn identiteit medewerking verleent aan het nemen van een of meer vingerafdrukken of een identiteitsbewijs als bedoeld in artikel 1 van de Wet op de identificatieplicht ter inzage aanbiedt; en
3. medewerking verleent aan het reclasseringstoezicht, bedoeld in artikel 14d, tweede lid, de medewerking aan huisbezoeken daaronder begrepen.
De reclassering wordt opdracht gegeven toezicht te houden op de naleving van de voorwaarden en de veroordeelde ten behoeve daarvan te begeleiden.
Beveelt overeenkomstig het bepaalde in artikel 27 van het Wetboek van Strafrecht dat de tijd, door de veroordeelde voor de tenuitvoerlegging van deze uitspraak in verzekering en voorlopige hechtenis doorgebracht, geheel in mindering zal worden gebracht.
Beveelt de onttrekking aan het verkeer van het inbeslaggenomen en nog niet teruggegeven voorwerp, te weten: een externe Seagate harddisk.
Aldus gewezen door:
mr. L.C.P. Goossens (voorzitter), mr. J.M. Hamaker en mr. M.C. Gerritsen, rechters,
in tegenwoordigheid van E. Terlouw-Boeijink, griffier
en uitgesproken ter openbare terechtzitting van deze rechtbank op 5 maart 2013.
1 Het bewijs is terug te vinden in het in de wettelijke vorm door verbalisant(en) van de Bovenregionale Recherche Noord- en Oost-Nederland, regio IJsselland, opgemaakte proces-verbaal met nummer DOS-7706 + 8321, gesloten op 17 augustus 2011 en in de bijbehorende in wettelijke vorm opgemaakte processen-verbaal en overige schriftelijke bescheiden, tenzij anders vermeld. De vindplaatsvermeldingen verwijzen naar de pagina's van het doorgenummerde dossier, tenzij anders vermeld.
2 Proces-verbaal van bevindingen KLPD, pag. 70 en pag. 74.
3 Het schriftelijk bescheid zijnde de kennisgeving van inbeslagneming, pag. 61.
4 Proces-verbaal onderzoek beeldmateriaal, pag. 81 e.v.
5 Verklaring door verdachte ter terechtzitting afgelegd.
6 Proces-verbaal onderzoek beeldmateriaal, pag. 81 e.v.
7 Verklaring van verdachte ter terechtzitting.
8 Verklaring van verdachte ter terechtzitting.