Uitspraak
139113/KG ZA 04-583 RECHTBANK BREDA
Sector Handelsrecht
Voorzieningenrechter
20 december 2004
VONNIS IN KORT GEDING
in de zaak van:
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid naar Nederlands recht AMERICAN DENTAL TRADING B.V.,
gevestigd te Oisterwijk,
2. de naamloze vennootschap naar Belgisch recht ADT BELGIUM N.V.,
gevestigd te Genk,
3. de naamloze vennootschap naar Belgisch recht BHI DENTAL N.V.,
gevestigd te Genk,
e i s e r e s s e n in conventie
bij dagvaarding van 11 november 2004
v e r w e e r s t e r s in reconventie,
advocaat en procureur: mr. P.H.L.M. Kuypers,
t e g e n :
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid BASIQ DENTAL B.V.,
gevestigd en kantoorhoudende te Oisterwijk,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid naar Belgisch recht
BASIQ DENTAL BVBA,
gevestigd en kantoorhoudende te Genk (België)
g e d a a g d e n in conventie
e i s e r e s s e n in reconventie,
procureur: mr. M.H. den Otter,
advocaat : mr. P.J.B. Heemskerk.
1. Het verloop van het geding.
Dit blijkt uit de navolgende door partijen ter vonniswijzing overgelegde stukken:
- de dagvaarding;
- de pleitnota van mr. Kuypers en de door hem in het geding gebrachte producties;
- de pleitnota van mr. Heemskerk
- de akte houdende producties en eis in reconventie.
Partijen hebben voorts hun standpunten ter terechtzitting mondeling toegelicht.
2. Het geschil.
American Dental Trading (verder te noemen ADT), ADT Belgium en BHI Dental (hierna tezamen te noemen: ADT c.s.) vorderen in conventie, na wijziging van eis, als voorlopige voorziening:
A. 1 Basiq Dental en Basiq Dental BVBA te gebieden om, vanaf de betekening van het in deze te wijzen vonnis, de misleidende en (prijs)vergelijkende mededelingen, zoals bijvoorbeeld omschreven in de paragrafen 5 t/m 7 van de dagvaarding, alsmede de mededelingen of suggesties van gelijke strekking, in enigerlei vorm of op enigerlei wijze, zelf of via enige met haar verbonden (rechts)persoon, te staken en gestaakt te houden;
2 Basiq Dental en Basiq Dental BVBA te gebieden om, vanaf de betekening van het in deze te wijzen vonnis, het aanbieden van tandartshulpmiddelen met behulp van de in de paragrafen 5 t/m 7 van de dagvaarding omschreven mededelingen en deze mededelingen gestaakt te houden;
3 Basiq Dental en Basiq Dental BVBA te bevelen op eigen kosten een rectificatie te doen opnemen op de eerste pagina van haar eerstvolgende reclamefolder, zonder commentaar of toevoeging in welke vorm dan ook, onder het kopje “RECTIFICATIE” met de tekst zoals deze is weergegeven in de dagvaarding in paragraaf 21 of een andere door de voorzieningenrechter bevolen tekst, opgemaakt conform goed drukkersgebruik, in de gebruikelijke opmaak van de publicaties van Basiq Dental, en deze publicatie toe te doen komen aan alle tandartsen en tandartspraktijken in de Benelux en alle andere maatschappijen, natuurlijke en rechtspersonen aan wie Basiq Dental haar publicaties heeft doen toekomen;
4 Indien voornoemde rectificatie niet is verschenen binnen 2 maanden na betekening van dit vonnis aan Basiq Dental, binnen een week na het verstrijken van voornoemde termijn, een aparte publicatie op soortgelijk papier van een soortgelijk formaat als publicatie 7 toe te zenden aan alle personen en bedrijven die publicatie 7 hebben gekregen met daarin de rectificatie met de tekst en de vorm zoals sub 3 omschreven;
5 Basiq Dental te bevelen om de tekst zoals omschreven in paragraaf 7 van de dagvaarding te verwijderen van haar websites www.basiqdental.nl en www.basiqdental.be en verwijderd te houden;
6 Basiq Dental te bevelen op eigen kosten een rectificatie te doen plaat-sen op de websites van gedaagde, zonder commentaar of toe-voe-ging in welke vorm dan ook, onder het kopje “RECTIFICATIE” met de tekst zoals deze is weergegeven in de dagvaarding in paragraaf 21 of een andere door de voorzieningenrechter bevolen tekst, opgemaakt con-form goed drukkersgebruik in de gebruikelijke opmaak van haar web-site www.basiqdental.nl en www.basiqdental.be.
7 Basiq Dental te bevelen in de tijdschriften NT en de Tandartsenkrant een advertentie ter grootte van 1 pagina te doen plaatsen met de rectificatie van het in deze te wijzen vonnis, zonder enige commentaar, weglating of toevoeging;
Alle vorderingen voornoemd, en ieder afzonderlijk, op verbeurte van een dwangsom van € 50.000,= ten gunste van ADT c.s. = en ten laste van Basiq Dental en Basiq Dental BVBA voor iedere overtreding en dag dat de over-treding voortduurt, dat Basiq Dental en Basiq Dental BVBA, nadat twee dagen na betekening van het in dezen te wijzen vonnis zijn verstreken, in gebreke blijven aan het vonnis te voldoen;
B. Basiq Dental te veroordelen om aan ADT te betalen een voorschot op de schadevergoeding ad € 10.000,=;
C. Basiq Dental te veroordelen in de kosten van dit geding.
In reconventie vordert Basiq Dental als voorlopige voorziening American Dental Trading B.V. te veroordelen om:
A. in de eerst mogelijke reclame-uiting van ADT, welke dient te worden verzonden aan alle bedrijven/personen aan wie PriceWatch 001 en PriceWatch 002 zijn verzonden, op de voorpagina een tekst op te nemen met de inhoud als weergegeven op pagina 3 van de akte houdende producties en eis in reconventie, met daarboven de kop “Rectificatie” in letters ter grootte van 2 cm, opgemaakt conform goed drukkersgebruik, in een rood kader, zonder enig commentaar of toevoeging in welke vorm dan ook;
B. aan Basiq Dental een afschrift te verstrekken van de lijst van bedrijven/personen aan wie ADT PriceWatch 001 en PriceWatch 002 heeft verzonden, één en ander binnen twee dagen na betekening van dit vonnis aan ADT;
C. aan Basiq Dental een afschift te verstrekken van de lijst van bedrijven/per-sonen aan wie ADT de reclame-uiting met de gevorderde rectificatie tekst heeft gezonden, één en ander binnen twee dagen na het verschijnen van de betreffende reclame-uiting;
D. indien voornoemde rectificatie niet is verschenen binnen twee maanden na betekening van het vonnis aan ADT, binnen een week na het verstrijken van voornoemde termijn, een aparte mailing, op soortgelijk papier van een soortgelijk formaat als PriceWatch 001 en PriceWatch 002, toe te zenden aan alle bedrijven/personen die PriceWatch 001 en PriceWatch 002 hebben ontvangen, met daarin een rectificatie met de tekst en in de vorm als onder A. omschreven;
E. aan het onder A. gevorderde te voldoen, op straffe van een dwangsom van € 25.000,= voor iedere overtreding van dat gebod, alsmede € 25.000,= per dag dat een overtreding voortduurt, met een maximum van € 500.000,=;
F. aan het onder B. gevorderde te voldoen, op straffe van een dwangsom van € 25.000,= per dag dat de overtreding voortduurt, met een maximum van € 500.000,=;
G. aan het onder C gevorderde te voldoen op straffe van een dwangsom van € 25.000,= per dag dat de overtreding voortduurt, met een maximum van € 500.000,=;
H. aan het onder D. gevorderde te voldoen, op straffe van een dwangsom van € 25.000,= per dag dat de overtreding voortduurt, met een maximum van € 500.000,=
Voor het geval de voorzieningenrechter zich bevoegd acht kennis te nemen van de vorderingen tegen Basiq Dental BVBA, vorderen Basiq Dental en Basiq Dental BVBA in voorwaardelijke reconventie als voorlopige voorziening ADT Belgium en BHI Dental, verder tezamen te noemen ADT België, te veroordelen
A. in de eerst mogelijke reclame-uiting van ADT België, welke dient te worden verzonden aan alle bedrijven/personen aan wie PriceWatch 001 en Price-Watch 002 zijn verzonden, op de voorpagina een tekst op te nemen met de inhoud als weergegeven op pagina 3 van de akte houdende producties en eis in reconventie, met daarboven de kop “Rectificatie” in letters ter grootte van 2 cm, opgemaakt conform goed drukkersgebruik, in een rood kader, zonder enig commentaar of toevoeging in welke vorm dan ook;
B. aan Basiq Dental België een afschrift te verstrekken van de lijst van bedrijven/personen aan wie ADT België PriceWatch 001 en PriceWatch 002 heeft verzonden, één en ander binnen twee dagen na betekening van dit vonnis aan ADT België;
C. aan Basiq Dental België een afschift te verstrekken van de lijst van bedrijven/personen aan wie ADT België de reclame-uiting met de gevorderde rectificatietekst heeft gezonden, één en ander binnen twee dagen na het verschijnen van de betreffende reclame-uiting;
D. indien voornoemde rectificatie niet is verschenen binnen twee maanden na betekening van het vonnis aan ADT België, binnen een week na het verstrijken van voornoemde termijn, een aparte mailing, op soortgelijk papier van een soortgelijk formaat als PriceWatch 001 en PriceWatch 002, toe te zenden aan alle bedrijven/personen die PriceWatch 001 en PriceWatch 002 hebben ontvangen, met daarin een rectificatie met de tekst en in de vorm als onder A. omschreven;
E. aan het onder A. gevorderde te voldoen, op straffe van een dwangsom van € 25.000,= voor iedere overtreding van dat gebod, alsmede € 25.000,= per dag dat een overtreding voortduurt, met een maximum van € 500.000,=;
F. aan het onder B. gevorderde te voldoen, op straffe van een dwangsom van € 25.000,= per dag dat de overtreding voortduurt, met een maximum van € 500.000,=;
G. aan het onder C gevorderde te voldoen op straffe van een dwangsom van € 25.000,= per dag dat de overtreding voortduurt, met een maximum van € 500.000,=;
H. aan het onder D. gevorderde te voldoen, op straffe van een dwangsom van € 25.000,= per dag dat de overtreding voortduurt, met een maximum van € 500.000,=.
De vorderingen zijn over en weer betwist.
3. De voorlopige beoordeling en de gronden daarvoor.
3.1.De vorderingen in conventie en reconventie worden vanwege hun nauwe samenhang gezamenlijk behandeld.
3.2.Op grond van de niet of onvoldoende weersproken stellingen en de overgelegde producties wordt uitgegaan van de navolgende feiten:
a) ADT c.s. zijn sinds 1981 leverancier en distributeur van tandheelkundige verbruiksmaterialen en kleine ap-pa-ratuur. Afnemers zijn tandartsen en tandartspraktijken in met name Nederland en België.
b) ADT c.s. bieden hun afnemers een “full range” assortiment aan: van vulmiddelen en hechtdraad tot en met tandsteenverwijderingsapparatuur en afzuigmotoren. Daarnaast verkopen ADT c.s. tandkundige verbruiksmaterialen en kleinere apparatuur onder haar huismerk. De producten worden door verscheidene producenten geleverd.
c) De afnemers van ADT c.s. bestellen de producten die ADT c.s. aanbieden telefonisch, schriftelijk of via internet. Op de websites van ADT c.s. is een online-catalogus opgenomen. Geïnteresseerden kunnen bovendien de beschikking krijgen over een offline elektronisch bestelprogramma en middels dat programma producten bestellen bij ADT c.s..
d) Basiq Dental BV en Basiq Dental BVBA houden zich bezig met de groothandel in, alsmede met de import en export van medische, farmaceutische, tandheelkundige en optische producten en aanverwante artikelen. Sinds 1 januari 2004 houden Basiq Dental BV en Basiq Dental BVBA zich in Nederland en België bezig met de verkoop van tandheelkundige verbruiksmaterialen aan tandartsen en mondhygiënisten.
e) Basiq Dental BV en Basiq Dental BVBA hebben in 2004 zeven maal een publicatie uitgebracht waarin reclame wordt gemaakt van de producten die Basiq Dental verhandelt. De reclamefolders van Basiq Dental BV en Basiq Dental BVBA zijn verzonden aan alle tandartsen en tandartspraktijken in Nederland en België. Voorts maken Basiq Dental BV en Basiq Dental BVBA voor reclame-doeleinden gebruik van de websites www.basiqdental.nl.en www.basiqdental.be.
f) Bij brief van hun raadsman van 8 juli 2004 hebben ADT c.s. aan Basiq Dental BV medegedeeld dat zij met ingang van 12 juli 2004 een volledig nieuw prijsbeleid hanteren, hetgeen betekent dat de prijzen en voorwaarden genoemd in de respectieve catalogi 2003 niet langer geldig zijn. Zij hebben daarbij te kennen gegeven er nauwlettend op toe te zullen zien dat relaties juist worden geïnformeerd en zij hebben Basiq Dental geadvi-seerd om toekomstige uitingen te baseren op correcte gegevens.
g) Op 12 juli 2004 hebben ADT aan tandartsen en tandartspraktijken PriceWatch 001 in Nederland en België verzonden. De PriceWatch omvat een selectie uit het assortiment van ADT c.s.
h) De reclamefolder van Basiq Dental met nummer 7 van september 2004 heeft op de voorpagina de navolgende tekst: “Basiq dental, Glashelder & 99,8% in voorraad”. (hierna: tekst 1)
Deze tekst is ook geplaatst op de websites van Basiq Dental.
i) Voormelde reclamefolder bevat, voor zover van belang, de navolgende uitingen:
“* Prijsvergelijk
In deze mailing treft u een prijsvergelijking aan met 4 grote medeaanbieders. Zo kunt u direct zien hoeveel u kunt besparen. Want onze prijzen zijn namelijk geen aanbiedingen maar vastgesteld voor heel 2004. (hierna: tekst 2)
** Prijsbelofte
Mocht u er, binnen 1 week, in slagen elders in België een betere prijs te vinden, wat ons zéér onwaarschijnlijk lijkt, dan betaalt Basiq Dental u 110% van het prijsverschil terug.
en:
“* Vergelijkingen zijn op basis van Basiq Dental prijzen 2004, ADT Prijzen 2004, BHI prijzen 2004, Providental catalogus nr. 19 (2003), Schein catalogus 2003/2004, uitgaande van een enkele verpakking, telefonisch besteld, geen rekening houdend met tijdelijke kosten en/of kortingen”. (hierna: tekst 3)
alsmede:Basiq Dental is gegarandeerd goedkoper.”. (hierna: tekst 4)
j) Voorts bevat de reclamefolder navolgende prijsvergelijkingen:
Product Prijs Basiq Dental Prijs ADT % duurder
Voco Admira (spuitje) € 23,45 € 28,25 + 20%
Voco Admira Band € 78,85 € 95,20 + 21%
Voco Ionoseal € 55,95 € 67,50 + 21%
Voco Admira (capsules) € 39,85 € 49,50 + 24%
Voco Ionofil € 66,85 € 81,40 + 22%
Voco Structur 2 SC € 44,85 € 54,70 + 22%
Osram lamp 64613 € 32,85 € 48,00 + 46%
Osram lamp 64617 € 15,85 € 26,25 + 66%
Osram Lamp HLX-64634 € 10,85 € 18,15 + 67%
Osram Lamp 64624 € 15,85 € 27,00 + 70%
Philips lamp 13165 € 18,85 € 31,55 + 67%
Philips lamp 13298 € 22,85 € 31,55 + 38%
Osram lamp HLX 64640 € 4,85 € 8,95 + 85%
Osram lamp 64643 24V € 12,85 € 23,25 + 81%
Instrumenten trays 400 stuks € 22,35 € 27,95 + 25%
Traypapier € 2,40 € 3,05 + 27%
Polijstborsteltjes (nylon) € 4,95 € 7,20 + 45%
Polijstborsteltjes (natural) € 4,95 € 7,20 + 45%
Applicatiekwastjes (rood/wit) € 5,45 € 8,85 + 62%
Applicatiekwastjes (wit) € 3,85 € 6,20 + 61%
Mondmaskers 3M ESPE € 14,95 € 18,95 + 27%
Mondmaskers FaceMate € 6,20 € 9,50 + 53%
Maillefer €148,00 €185,00 + 25%
Safeskin Satin Plus € 6,85 € 10,50 + 53%
k) In PriceWatch 001 en 002 hebben ADT c.s. hun prijzen vergeleken met die van Schein BV, Corim BV en Dental Union BV. Op de voorpagina van de PriceWatch staat vermeld:
“Vanaf nu hoeft u geen prijzen meer te vergelijken. Dat hebben wij voor u gedaan. Gegarandeerd. “.
Voorts bevat de PriceWatch de navolgende tekst:
“Wij garanderen u dat de prijzen in deze PriceWatch de laagst gepubliceerde prijzen in de markt zijn bij het ter perse gaan van deze uitgave. U hoeft vanaf nu dan ook geen aanbiedingen van de concurrenten meer te vergelijken, dat hebben wij al voor u gedaan”.
3.3. ADT c.s. leggen aan hun vorderingen in conventie ten grondslag dat de hiervoor onder h), i) en j) weergegeven teksten en vergelijkingen van prijzen misleidende reclame en ongeoorloofde vergelijkende reclame zijn als bedoeld in de artikelen 6:194 respectievelijk 6:194a BW.
3.4. Basiq Dental B.V.B.A. stelt zich op het standpunt dat de voorzieningen-rechter onbevoegd is ten aanzien van de tegen haar ingestelde vorderingen. Zij stelt daartoe dat zij soortgelijke activiteiten uitoefent als Basiq Dental B.V., maar dat zij niet met elkaar vereenzelvigd kunnen worden. Basiq Dental B.V.B.A. stelt dat zij zich bij de verspreiding van reclamefolders slechts richt op tand-artsen en mondhygiënisten die hun praktijk uitoefenen in België. Voor het bestellen van artikelen via de Belgische website van Basiq Dental BVBA is een log-in naam en een wachtwoord nodig en het telefoonnummer op grond waarvan besteld kan worden bij Basiq Dental B.V.B.A is een 0800-nummer dat slechts vanuit België kan worden gebeld.
3.5. Vooropgesteld wordt dat ADT c.s. Basiq Dental BV en Basiq Dental BVBA beide konden dagvaarden voor deze rechtbank, nu Basiq Dental BV in dit arrondissement gevestigd is en Basiq Den-tal BVBA medegedaagde in conventie is. Basiq Dental BVBA heeft gemotiveerd -en onbetwist- aangegeven slechts in België te opereren. Nu het verwijtbaar handelen louter in België heeft plaatsgevonden, is de voorzieningenrechter ten aanzien van deze vennootschap onbevoegd.
3.6. De stelling van Basiq Dental BV dat ADT Belgium BV en BHI België niet-ontvankelijk zijn in hun vorderingen, aangezien deze vennootschappen zich richten op de Belgische markt en dus geen zelfstandig belang hebben bij die vorderingen wordt verworpen. In alinea 1 van de dagvaarding hebben ADT c.s. immers onweersproken gesteld dat hun afnemers tandartsen, tandartspraktijken zijn in -onder meer- Nederland.
3.7. ten aanzien van tekst 1.
ADT c.s. stellen dat deze tekst misleidend is ten aanzien van de omvang van de voorraad producten waarover Basiq Dental BV beweert te beschikken, aangezien het ondenkbaar is dat Basiq Dental BV over een dergelijke voorraad zou beschikken nu zo’n voorraad extreem kostbaar is en bedrijfs-economisch niet te dragen is.
3.8. Basiq Dental stelt dat zij met de reclame-uiting duidelijk heeft willen maken dat zij vrijwel alles maar niet alles op voorraad heeft en dat zij dus snel kan leveren. Haar voorraad bedraagt niet exact het genoemde percentage, maar benadert dit wel, aldus Basiq Dental, en derhalve is de tekst niet misleidend.
Bovendien zal het van belang zijnde publiek zich er volgens Basiq Dental van bewust zijn dat in de reclame-uiting een zekere overdrijving besloten kan liggen.
3.9. Naar luid van artikel 6:194 BW is sprake van een misleidende mededeling indien deze mededeling in een of meer opzichten misleidend is, zoals onder meer ten aanzien van de omvang van de voorraad (sub c) of ten aanzien van de voorwaarden waaronder goederen worden geleverd (sub g).
Met deze tekst wekt Basiq Dental de suggestie dat zij, gelet op haar voorraad, nagenoeg alle producten zeer snel kan leveren. Basiq Dental heeft erkend dat haar voorraad geen 99,8% bedraagt. Voorts heeft zij niet gesteld, laat staan beredeneerd en concreet onderbouwd, wat in werkelijkheid haar voorraad wèl is. Aldus kan deze gewraakte tekst de toets van artikel 6:194 BW niet doorstaan.
3.10. ten aanzien van tekst 2.
ADT c.s. stellen dat deze tekst misleidend is ten aanzien van de prijzen van Basiq Dental, nu deze niet zijn vastgesteld voor 2004 maar gedurende het jaar zijn gewijzigd, zowel verhoogd als verlaagd. Dit blijkt uit de pu-blicaties van Basiq Dental en haar website. Als voorbeeld noemen ADT c.s. het KAVO Hoekstuk 20-LHI:1 ad € 299,00 in publicatie 3 van 2004 en € 323,00 in publicatie 5 van 2004, alsmede het product Citojet (ad € 249,75 in publicatie 5 van 2004 en € 249,95 in publi-catie 6 van 2004). Voorts wijzen ADT c.s. er op dat Basiq Dental recent een inkoopboek heeft uitgebracht, waarin de opgenomen prijzen ten aanzien van een aantal producten afwijken van de prijzen die waren opge-nomen in eerdere publicaties van Basiq Dental (punt 11 van de pleitnota).
Basiq Dental stelt zich op het standpunt dat deze reclame-uiting correct is en dus niet misleidend. Zij stelt dat zij voor heel 2004 haar maximumprijzen heeft vastgesteld en dat gedurende 2004 wel prijsverlagingen kunnen op-treden maar geen prijsverhogingen. Het door ADT c.s. aangehaalde voorbeeld van de lagere prijs van het KAVO Hoekstuk in publicatie 3 betrof een drukfout, welke in de daaropvolgende reclamefolders is gecorrigeerd. De prijzen die in het inkoopboek zijn vermeld gelden pas vanaf januari 2005, aldus Basiq Dental.
3.11. Vast staat dat na publicatie van de reclamefolder nr. 7 van Basiq Dental prijsverlagingen hebben plaatsgevonden. Vast staat voorts dat het inkoop-boek van Basiq Dental in de loop van 2004 aan (potentiële) afnemers is verzonden. ADT c.s. hebben onweersproken gesteld dat afnemers daar reeds uit kunnen bestellen. Het vorenstaande leidt tot de conclusie dat er dus geen sprake is van vaste prijzen.
3.12. Ten aanzien van tekst 3.
ADT c.s. stellen dat deze tekst misleidend is ten aanzien van de vergelijking met de prijzen van ADT zoals deze voor 2004 zouden zijn vastgesteld, nu ADT c.s. sedert juli 2004 geen vaste (catalogus)prijzen meer hanteren en de prijzen van de aangeboden producten het gehele jaar door, eventueel van dag tot dag fluctueren.
Basiq Dental stelt de prijs van haar producten te hebben vergeleken met de prijzen die ADT c.s. in 2004 daadwerkelijk hanteerden op het moment dat de vergelijking van de prijzen door Basiq Dental werd opgesteld.
3.13. ADT c.s. hebben Basiq Dental bij brief van 8 juli 2004 te kennen gegeven dat zij met ingang van 12 juli 2004 een volledig nieuw prijsbeleid hanteren. Dat hun prijzen sedertdien ook daadwerkelijk fluctueren hebben ADT c.s. aangetoond middels het overleggen van internetpublicaties. Basiq Dental kon in haar reclamefolder, die bedoeld is voor een langere periode, derhalve geen prijzen van ADT c.s. opnemen zonder daarbij te vermelden dat deze prijzen aan fluctuatie onderhevig zijn. Voor zover Basiq Dental prijzen van ADT c.s. uit de PriceWatch 001 heeft vergeleken heeft Basiq Dental niet kenbaar gemaakt dat deze prijzen tot de volgende uitgave van PriceWatch geldig zijn.
3.14. Ten aanzien van tekst 4.
Deze tekst is volgens ADT c.s. misleidend aangezien de prijs van de Basiq Dental producten niet gegarandeerd lager is dan die van ADT c.s. Zij wijzen in dit verband op hun productie 11 waaruit blijkt dat de Osram Lamp HLX-64640 24V/150W goedkoper is.
Basiq Dental stelt een laagste prijsgarantie te hebben, hetgeen inhoudt dat indien een afnemer er in slaagt om binnen een week ergens een betere prijs te vinden, zij 110% van het prijsverschil terugbetaalt.
3.15. Met ADT c.s. .is de voorzieningenrechter van oordeel dat het bij prijsvergelijking gaat om de prijzen die in die vergelijking vermeld staan. De belofte het verschil in prijs bij te leggen indien een product elders goedkoper kan worden gekocht is niet hetzelfde als wat met de tekst gesuggereerd wordt, namelijk dat de prijs van Basiq Dental de laagste is. Bovendien is er geen sprake van een objectieve vergelijking van prijzen, nu Basiq Dental geen rekening houdt met kortingen die door ADT c.s. verleend kunnen worden of met tijdelijke acties. De omstandigheid dat Basiq Dental hiervan in het begin van haar folder melding maakt doet daaraan niet af,
3.16. Het vorenstaande leidt tot de conclusie dat voornoemde vier teksten misleidende mededelingen zijn en dus onrechtmatig jegens ADT c.s..
3.17. Ten aanzien van de prijsvergelijkingen.
ADT c.s. stellen dat alle prijsvergelijkingen die zijn opgenomen in de publicatie ongeoorloofd zijn in verband met misleiding, omdat de genoemde prijzen van ADT c.s. niet overeenstemmen met de werkelijke prijzen. Dit klemt te meer nu door Basiq Dental de suggestie wordt gewekt dat Basiq Dental wel een adequaat beeld geeft van de prijsverschillen door middel van verwijzingen naar de website en catalogi van ADT c.s.
Basiq Dental stelt dat zij bij het opstellen van de prijsvergelijkingen is uitgegaan van de op dat moment op internet geldende, en dus op dat moment actuele prijzen van ADT c.s., welke tevens correspondeerden met de prijzen in PriceWatch 001 en in de catalogus 2003 van ADT. Aldus zijn de grondslagen waar de prijsvergelijking op is gebaseerd vermeld en kenbaar voor de tandartsen die afgaan op de prijsvergelijking. Door de toevoeging uitgaande van een enkele verpakking, telefonisch besteld, geen rekening houdend met tijdelijke kosten en/of kortingen”. heeft Basiq Dental naar haar oordeel de prijsvergelijking voldoende geobjectiveerd.
3.18. Op grond van hetgeen hiervoor onder 3.10 en 3.12 is overwogen is de voorzieningenrechter van oordeel dat er sprake is van ongeoorloofde vergelijkende reclame.
3.19. ADT c.s. stellen als gevolg van de misleidende mededelingen en de ongeoorloofde vergelijkende reclame schade te lijden, doordat afnemers daardoor niet meer of in mindere mate bij hen bestellen, hetgeen leidt tot omzet- en margevermindering .
3.20. Niet voldaan is aan het in artikel 254 Rv vervatte vereiste van spoedeisend belang. ADT c.s. hebben zelfs niet gesteld een spoedeisend belang te hebben bij toewijzing van het door hen gevorderde voorschot. Bovendien geldt dat dit onderdeel van de vordering niet is onderbouwd met enig feitelijk gegeven.
3.21. Al hetgeen hiervoor is overwogen betekent ten aanzien van de respectieve vorderingen in conventie het navolgende:
3.22 - Vordering A.1 is ten aanzien van Basiq Dental BV toewijsbaar met dien verstande dat de veroordeling zal worden beperkt tot de hiervoor onder 3.2. sub h, i en j. omschreven vier teksten en prijsvergelijkingen. Een gebod zich te onthouden van mededelingen of suggesties te doen van gelijke strekking is teveel omvattend en te vaag. Voorts zal het te geven gebod worden beperkt tot mededelingen van Basiq Dental BV zelf en niet ten aanzien mededelingen via enige met haar verbonden (rechts)persoon. Een dergelijk gebod zou eveneens te veel omvattend en te vaag zijn bij gebreke van een nadere aanduiding van zo’n (rechts)persoon.
- Vordering A.2. wordt afgewezen, nu deze vordering geen zelfstandige betekenis toekomt naast vordering A 1.
- Vordering A.3 is ten aanzien van Basiq Dental BV toewijsbaar.
- Vordering A.4 is ten aanzien van Basiq Dental BV toewijsbaar.
- Vordering A.5 is ten aanzien van Basiq Dental BV slechts toewijsbaar voor wat betreft de website www.basiqdental.nl., nu de website www.basiqdental.be van Basiq Dental BVBA is. Hoewel Basiq Dental onweersproken heeft gesteld dat zij tekst 1 reeds van haar website heeft verwijderd hebben ADT c.s. belang bij hun vordering, nu deze tevens betreft het verwijderd houden van deze tekst van de website.
- Vordering A.6. is ten aanzien van Basiq Dental BV toewijsbaar. De voorzieningenrechter zal de duur waarop de tekst op de website geplaatst moet blijven beperken tot 2 maanden na betekening van dit vonnis.
- Vordering A.7 is niet toewijsbaar. De onderhavige reclame-uitingen zijn niet in deze media gepubliceerd.
- De dwangsommen zullen worden gematigd en gemaximeerd als na te melden
- Vordering sub B. wordt afgewezen.
3.23 Hetgeen onder 3.5. is overwogen leidt er toe dat aan de voorwaarden voor de voorwaardelijke reconventie niet is voldaan en dat aldus louter de onvoorwaardelijk ingestelde reconventionele vordering aan de orde is.
3.24 Basiq Dental legt aan haar reconventionele vorderingen ten grondslag dat de beweringen van ADT in de PriceWatch 001 en 002 misleidend zijn, nu zij niet bij de vergelijking is betrokken en een aantal van haar producten goedkoper is dan de prijs waarvoor ADT deze aanbiedt in haar PriceWatch.
3.25 ADT stelt terecht dat Basiq Dental geen belang heeft bij haar vorderingen voor zover deze PriceWatch 001 betreffen, aangezien deze reeds per 25 oktober 2004 is vervangen door PriceWatch 002.
3.26 Anders dan ADT meent leidt de omstandigheid dat ADT geen prij-zen van Basiq Dental in de vergelijking heeft betrokken aan de zijde van Basiq Dental er toe dat deze belang heeft bij haar reconventionele vordering suggereert immers dat zij alle prijzen in de markt heeft onderzocht en dat uit dat onderzoek zou zijn gebleken dat zij de laagste prijzen hanteert. Vast staat echter dat ADT geen prijzen van Basiq Dental in de vergelijking heeft opgenomen. Juist in die gevallen waarin de prijs van een product van Basiq Dental lager is dan de prijs van hetzelfde product bij ADT, heeft Basiq Dental er belang bij om wel in de vergelijking te worden betrokken.
3.27 Nu de reconventionele vorderingen overigens inhoudelijk niet zijn tegen-gesproken betekent het vorenstaande ten aanzien van de reconventionele vorderingen het navolgende.
-vorderingen A zijn toewijsbaar als hierna onder de beslissing vermeld.
- vorderingen B en C worden afgewezen. De voorzieningenrechter ziet geen noodzaak voor zo ver gaande maatregelen. Deze noodzaak is ter zitting evenmin gesteld of gebleken.
- vorderingen D. zijn toewijsbaar.
- de onder E t/m H gevorderde dwangsommen zijn toewijsbaar. De dwangsommen zullen evenwel worden gematigd en gemaximeerd als na te melden.
4. De kosten.
ADT c.s. dienen in conventie te worden veroordeeld in de kosten van Basiq Dental België. Deze kosten zullen worden begroot op nihil
In conventie wordt Basiq Dental als grotendeels in het ongelijk gestelde partij in de kosten van het geding verwezen. In reconventie zal ADT als grotendeels in het ongelijk gestelde partij de kosten hebben te dragen.
5. De beslissing in kort geding.
De voorzieningenrechter:
in conventie:
verklaart zich onbevoegd ten aanzien van gedaagde sub 2;
veroordeelt eiseressen in de kosten van het geding deze voorzover aan de zijde van gedaagde sub 2 gevallen tot op heden begroot op nihil;
gebiedt gedaagde sub 1. om, vanaf de betekening van dit vonnis, de misleidende en (prijs)vergelijkende mededelingen, zoals omschreven onder 3.2 sub h, i en j, in enigerlei vorm of op enigerlei wijze, te staken en gestaakt te houden;
beveelt gedaagde sub 1 op eigen kosten een rectificatie te doen opnemen op de eerste pagina van haar eerstvolgende reclamefolder, zonder commentaar of toevoeging in welke vorm dan ook, met een aankondiging in minimaal 0,5 cm grote letters op de voorzijde van de publicatie met tekst” Dit nummer bevat een rectificatie op last van de voorzieningenrechter te Breda bij vonnis van 20 december 2004”zonder weglating of toevoeging in welke vorm dan ook onder het kopje “RECTIFICATIE”, met de navolgende tekst:
“In onze folder nummer 7 van 2004 is een aantal teksten opgenomen die onjuist en misleidend waren en die wij hierbij corrigeren. Deze teksten luidden;
? “Basiq Dental, Glashelder & 99,8% in voorraad”,
? “Prijsvergelijk:
In deze mailing treft u een prijsvergelijking aan met de 3 grootste medeaanbieders. Zo kunt u direct zien hoeveel u kunt besparen. Want onze prijzen zijn namelijk geen aanbiedingen maar vastgesteld voor heel 2004.”.
? “Vergelijkingen zijn op basis van Basiq Dental prijzen 2004. A.D.T. Prijzen 2004, DU Catalogus 2004-2005, Schein catalogus 2003//2004, uitgaande van een enkele verpakking, telefonisch besteld, geen rekening houdend met tijdelijke kosten en/of kortingen.”.
? “Basiq Dental is gegarandeerd goedkoper.”.
Deze reclame is misleidend geweest en onjuist.
In dezelfde folder hebben wij prijsvergelijkingen opgenomen. Deze prijsvergelijkingen waren eveneens onjuist en misleidend”.
opgemaakt conform goed drukkersgebruik, in de gebruikelijke opmaak van de publicaties van Basiq Dental, en deze publicatie toe te doen komen aan alle tandartsen en tandartspraktijken in de Benelux en alle andere maatschappijen, natuurlijke en rechtspersonen aan wie Basiq Dental haar publicaties heeft doen toekomen;
beveelt gedaagde sub 1, indien voornoemde rectificatie niet is verschenen binnen 2 maanden na betekening van dit vonnis, binnen een week na het verstrijken van voornoemde termijn, een aparte publicatie op soortgelijk papier van een soort-gelijk formaat als publicatie 7 toe te zenden aan alle personen en bedrijven die publicatie 7 hebben gekregen met daarin de rectificatie met de tekst en de vorm hiervoor omschreven;
beveelt gedaagde sub 1 om de tekst 1 zoals hiervoor sub 3.2. onder h) omschreven te verwijderen van haar website www.basiqdental.nl en deze daarvan verwijderd te houden;
beveelt gedaagde sub 1 op eigen kosten een rectificatie te doen plaat-sen op haar website zonder commentaar of toe-voe-ging in welke vorm dan ook, onder het kopje “RECTIFICATIE” met de tekst zoals deze hiervoor is weergegeven, opgemaakt con-form goed drukkersgebruik in de gebruikelijke opmaak van haar web-site www.basiqdental.nl;
bepaalt dat gedaagde sub 1 een dwangsom verbeurt van € 5.000,= per overtreding van voormelde bevelen en voor iedere dag dat deze overtreding voortduurt, met dien verstande dat maximaal € 100.000,= aan dwangsommen kunnen worden verbeurd;
veroordeelt Basiq Dental in de kosten van het geding deze voorzover aan de zijde van de wederpartij gevallen tot op heden begroot op € 1.127,40, waaronder begrepen een bedrag van € 816,= aan procureurssalaris,
verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad;
weigert het meer of anders gevorderde;
in reconventie:
beveelt verweerster in haar eerst mogelijke reclame-uiting, welke dient te worden verzonden aan alle bedrijven/personen aan wie PriceWatch 001 en PriceWatch 002 zijn verzonden, op de voorpagina een tekst op te nemen met de navolgende inhoud: , zonder commentaar of toevoeging in welke vorm dan ook, met een aankondiging in minimaal 0,5 cm grote letters op de voorzijde van de publicatie met tekst” Dit nummer bevat een rectificatie op last van de voorzieningenrechter te Breda bij vonnis van 20 december 2004” zonder weglating of toevoeging in welke vorm dan ook onder het kopje “RECTIFICATIE” in een rood kader, met de navolgende tekst:
“Geachte klant,
Op 25 oktober 2004 heeft American Dental Trading B.V. PriceWatch 002 aan u toegezonden. De voorzieningenrechter van de rechtbank Breda heeft in zijn vonnis van 20 december 2004 geoordeeld dat een aantal van de door American Dental Trading B.V. gebezigde mededelingen misleidend zijn. Daarom heeft de voorzieningenrechter ons verplicht om deze rectificatie te plaatsen.
Ten onrechte heeft American Dental Trading B.V. in voornoemde reclamefolders gegarandeerd dat zij de laagste prijzen hanteerde ten tijde van het ter perse gaan van de betreffende reclamefolders, aangezien op dat moment Basiq Dental B.V. voor een aantal producten lagere prijzen hanteerde dan American Dental Trading B.V.
Onze reclame is dus misleidend geweest.
American Dental Trading B.V..”.
beveelt verweerster, indien voornoemde rectificatie niet is verschenen binnen twee maanden na betekening van dit vonnis, binnen een week na het verstrijken van voornoemde termijn, een aparte mailing, op soortgelijk papier van een soortgelijk formaat als PriceWatch 002, toe te zenden aan alle bedrijven/per-sonen die PriceWatch 002 hebben ontvangen, met daarin een rectificatie met de tekst en in de vorm als hiervoor omschreven;
bepaalt, dat verweerster een dwangsom verbeurt van € 5.000,= per dag dat zij hieraan niet voldoet, met een maximum van € 100.000,= aan te verbeuren dwangsommen;
veroordeelt verweerster in de kosten van het geding deze voorzover aan de zijde van de wederpartij gevallen tot op heden begroot op € 408,= aan procureurssalaris,
verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad;
weigert het meer of anders gevorderde.
Dit vonnis is gewezen door mr. G.J.E. Poerink, voorzieningenrechter, en uitgesproken ter openbare terechtzitting in kort geding van 20 december 2004, in tegenwoordigheid van mr. C.H.D.M. van de Kar, waarnemend griffier.