-onregelmatigheidstoeslag en vakantieaanspraak
4.2 [eiseres] stelt bij dagvaarding, kort gezegd, allereerst dat voor overname bestaande regelingen ter zake van een vaste onregelmatigheidstoeslag verlofuren door UMCG Ambulancezorg moeten worden voortgezet. Het staat UMCG Ambulancezorg niet vrij eenzijdig het met de vakbonden overeengekomen Sociaal Plan zonder instemming van die bonden open te breken. Voorts is met de betrokken werknemers individueel overeengekomen dat de oude arbeidsvoorwaarden gehandhaafd blijven. Uit de bijlage bij de arbeidsovereenkomst blijkt duidelijk dat zowel de vaste onregelmatigheidstoeslag als de vakantiedagen gegarandeerd zijn. In 2002 is tussen bonden en werkgevers in de ambulancezorg in het kader van de harmonisering van arbeidsvoorwaarden voorts overeengekomen dat de onregelmatigheidstoeslag niet wordt afgebouwd maar zal meegaan met loonstijgingen. De vaste onregelmatigheidstoeslag van 22 % bedraagt voor [eiseres] op dit moment € 600,56 bruto per maand. Dat is een zeer aanzienlijk deel van haar maandinkomen. Zij zou door het voorstel een bruto bedrag per maand van tussen de € 200,- en € 500,- bruto minder gaan verdienen. Er is sprake van een collectieve regeling ook al verschilt het percentage onregelmatigheidstoeslag ingevolge die regeling per medewerkster. Nu er geen eenzijdig wijzigingsbeding is dient getoetst te worden aan artikel 6:248 BW.
In de correspondentie voorafgaande aan de procedure heeft UMCG Ambulancezorg de besparing op de 5 medewerksters afgezet tegen de het totale budget van de organisatie van € 18.000.000,-, opleverend een besparing van 0,0888%. In de procedure wordt thans echter gesteld dat het budget voor de meldkamer € 1.400.000,- bedraagt en dat verliezen van de ene afdeling niet met de winst op een andere afdeling mogen worden gecompenseerd.
4.3 UMCG Ambulancezorg heeft als verweer aangevoerd dat sprake is van gewijzigde omstandigheden. Die gewijzigde omstandigheden bestaan volgens haar uit de kostbaarheid van de arbeidsvoorwaarden van de vijf overgenomen centralisten afgezet tegen de financiële situatie van UMCG Ambulancezorg. Het totale budget van de meldkamer bedroeg € 1.370.000,- bij een verlies, over 2005, van € 40.867,-. Uit de winst-en verliesrekening, bij repliek voorzien van een accountantsverklaring, blijkt ook dat per afdeling een apart budget wordt vastgesteld. Dat is wettelijk voorgeschreven, verliezen van de meldkamer mogen bijvoorbeeld niet worden gecompenseerd met winst van de ambulancevervoerafdeling. Bezuiniging op andere bedrijfskosten dan de personeelskosten is niet mogelijk: die hebben met name betrekking op noodzakelijk technische noviteiten en ICT-aanpassingen van de meldkamer. Bij een harmonisering van arbeidsvoorwaarden voor deze vijf centralisten wordt het eerste jaar een besparing geboekt van € 30.000,-, nadien oplopend tot € 40.000,- per jaar. In die situatie zal gelet op het budget een besparing van 3 % worden bereikt waarbij geen verlies meer wordt geleden. Van [eiseres] mag, aldus UMCG Ambulancezorg, redelijkerwijs gevergd worden dat zij was ingegaan op de gedane voorstellen om tot aanpassing te komen. UMCG Ambulancezorg is bij de berekening van de eenmalige afkoopsom uitgegaan van de gemiddelde toeslag en niet van de daadwerkelijk aan [eiseres] betaalde toeslag. [eiseres] heeft in verband met een overbezetting op de meldkamer inderdaad minder onregelmatigheidstoeslag ontvangen. [eiseres] ontving in de oude situatie € 582,- bruto per maand en in de nieuwe situatie zal dat gemiddeld € 400,- bruto zijn.
De garantie uit het Sociaal Plan dient zo te worden opgevat dat de overgang geen verslechtering van arbeidsvoorwaarden met zich kan brengen. De verlofuren maken in ieder geval geen deel uit van de garantie van het Sociaal Plan.
De wijziging van de arbeidsvoorwaarden dient, aldus UMCG Ambulancezorg, te worden getoetst aan de norm van artikel 7:611 BW en niet aan het onaanvaardbaarheidcriterium van artikel 6:248 lid 2 BW. Het in stand laten van de arbeidsvoorwaarden is overigens ook naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar.
4.4 Overwogen wordt als volgt.
Partijen zijn allereerst verdeeld omtrent de omvang van de aanspraken die in het Sociaal Plan alsmede in de arbeidsovereenkomst aan [eiseres] als overgenomen werkneemster zijn toegekend.
In de met (de rechtsvoorganger van) UMCG Ambulancezorg aangegane arbeidsovereenkomst is zowel het Sociaal Plan als de bijlage bij de arbeidsovereenkomst van toepassing verklaard. In het tussen de Meldkamer en ( de rechtsvoorganger van) UMCG Ambulancezorg enerzijds en de vakorganisaties ABVA/KABO en CFO anderzijds overeengekomen Sociaal Plan is in artikel 2.4 bepaald: ” Het personeel van MKD gaat over naar de nieuwe werkgevers tegen bestaande voorwaarden en met behoud van de aanwezige salarisperspectieven.” In artikel 5 is een aantal garanties opgenomen waaronder, aldus het eerste lid: “ Gegarandeerd wordt het inkomen bestaande uit het salaris en de vaste toelage voor onregelmatige dienst.” De voor de overgenomen werknemers getroffen regeling in het Sociaal Plan heeft een algemeen, anders gezegd collectief karakter waarbij per individuele werknemer in de arbeidsovereenkomst een en ander is uitgewerkt zulks afhankelijk van de individuele omstandigheden.
In de bijlage bij de individuele arbeidsovereenkomst zoals die met [eiseres] is aangegaan is vermeld dat de vaste onregelmatigheidstoeslag 22% bedraagt. Voorts zijn naast de basisvakantiedagen de extra verlofdagen, dagen in verband met leeftijd en feestdagen vermeld zoals die ten aanzien van [eiseres] van toepassing zijn.
Ook indien een Sociaal Plan niet als collectieve arbeidsovereenkomst kan worden aangemerkt is bij de uitleg van de bepalingen daarvan uitgangspunt dat de uitleg net als bij CAO-bepalingen geschiedt naar objectieve maatstaven, waarbij onder meer acht kan worden geslagen op de elders in het Sociaal Plan gebruikte formuleringen en op de aannemelijkheid van de rechtsgevolgen waartoe de mogelijke tekstinterpretaties zouden leiden. De kantonrechter is van oordeel dat de bewoordingen van het Sociaal Plan naar objectieve maatstaven gemeten duidelijk zijn: beoogd is de in dienst zijnde werknemers hun bestaande arbeidsvoorwaarden en salarisperspectieven bij overname te laten behouden. Die afspraken zijn vervolgens in de tussen (de rechtsvoorganger van) UMCG Ambulancezorg en [eiseres] aangegane arbeidsovereenkomst als zodanig expliciet opgenomen en vermeld in de bijlage. Met de inhoud van die afspraken valt niet te rijmen, indien dat al door UMCG Ambulancezorg is bedoeld, dat ten aanzien van de onregelmatigheidstoeslag slechts een aanspraak zou zijn gegarandeerd tot het in de bijlage vermelde bedrag. Gegarandeerd is een percentage van het brutoloon. Een andere uitleg zou er immers toe leiden dat de onregelmatigheidstoeslag relatief steeds minder zou worden hetgeen een lager salarisperspectief betekent.
De aanspraak op extra vakantiedagen is, met de vermelding op de bijlage bij de arbeidsovereenkomst, aan te merken als extra overeengekomen boven op de van toepassing zijnde CAO zulks ter behoud van geldende arbeidsvoorwaarden. Niet gesteld of gebleken is dat de van toepassing zijnde CAO een standaard-CAO is.
4.5 De arbeidsovereenkomst bevat geen eenzijdig wijzigingsbeding als bedoeld in artikel 7: 613 BW noch is gesteld of gebleken dat de CAO een dergelijk beding bevat. Indien wel sprake is van een dergelijk beding, kan een werkgever ingevolge voormeld artikel met een beroep op dat beding een in de arbeidsovereenkomst voorkomende voorwaarde wijzigen indien hij bij de wijziging een zodanig zwaarwichtig belang heeft dat het belang van de werknemer dat door de wijziging zou worden geschaad, daarvoor naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid moet wijken.
Nu een dergelijk wijzigingsbeding ontbreekt betekent dat niet dat UMCG Ambulancezorg al om die reden geen wijziging zou mogen toepassen. Er kan sprake zijn van zodanige omstandigheden dat van een werknemer als [eiseres] verwacht mag worden dat zij bereid is om tot een aanpassing van de arbeidsvoorwaarden te komen (vgl. het arrest van de Hoge Raad Van der Lely/ Taxi Hofman 26 juni 1998, JAR 1998/199). Bij het ontbreken van een eenzijdig wijzigingsbeding ligt het dan naar het oordeel van de kantonrechter echter niet voor de hand om een andere, lichtere, maatstaf te hanteren dan in het na voormeld arrest ingevoerde artikel 7:613 BW. De toetsing dient derhalve ook dan te zijn of sprake is van een zodanig zwaarwichtig belang dat het belang van [eiseres] dat door de wijziging zou worden geschaad, daarvoor naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid moet wijken. De omstandigheid dat het Sociaal Plan het behoud van de arbeidsvoorwaarden en salarisperspectieven waarborgt is naar het oordeel van de kantonrechter geen absolute blokkade voor wijziging van die arbeidsvoorwaarden doch is wel een van de omstandigheden die bij voormelde afweging dient te worden betrokken.
4.6 Het feit dat er verschillen bestaan tussen de arbeidsvoorwaarden van medewerkers van de meldkamer omdat een deel, waaronder [eiseres], eerder bij een andere werkgever in dienst is geweest, is een te verwachten gevolg van de overgang van onderneming. Het is wel voorstelbaar is dat een werkgever er de voorkeur aan geeft gelijke arbeidsvoorwaarden voor haar werknemers te hanteren doch dat levert onvoldoende rechtvaardiging op om de verworven arbeidsvoorwaarden na overname te wijzigen.
In de brief van UMCG Ambulancezorg van 29 juni 2005, productie 7 bij dagvaarding en productie 2 bij repliek, is de vermindering van ORT vermeld alsmede de afbouw van vakantiedagen. Zij is daarbij voor ORT uitgegaan van 20 % in plaats van het voor [eiseres] geldende percentage van 22%. UMCG Ambulancezorg vermeldt in dat overzicht dat bij een ORT-percentage van 20% de aanspraak € 600,56 bruto per maand bedraagt en dat de gemiddelde ORT € 500,50 bruto bedraagt. Voorts geeft UMCG Ambulancezorg aan dat zij de verlofuren van 299 uur over 2005 nog handhaaft, over 2006 terugbrengt naar 243, over 2007 naar 198 uur en over 2008 naar 153 uur. UMCG Ambulancezorg heeft naar aanleiding van het verweer van [eiseres] erkend dat als gevolg van overbezetting op de Meldkamer de daadwerkelijke ORT voor haar veel lager lag. De verlofuren worden gefaseerd afgebouwd tot ongeveer de helft van de voor de wijziging bestaande aanspraak.
Mede gelet op het salaris van [eiseres], € 2.729,29 bruto per maand dient naar het oordeel van de kantonrechter de conclusie te zijn dat de arbeidsvoorwaarden van [eiseres] door die eenzijdige wijzigingen een zeer substantiële vermindering ondergaan. De eenmalige afkoopsom komt daar maar slechts zeer ten dele aan tegemoet.
Ook indien slechts uitgangspunt het budget van de meldkamer is, eerder werd in de correspondentie door UMCG Ambulancezorg zelf van het totale budget uitgegaan, dan is mede tegen de achtergrond van het Sociaal Plan en gelet op de voormelde gevolgen voor [eiseres] een harmonisatie van de arbeidsvoorwaarden in combinatie met het verlies op de meldkamer niet als een zodanig zwaarwichtig belang aan te merken dat het belang van [eiseres] bij behoud van haar arbeidsvoorwaarden daarvoor naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid zou moeten wijken.
4.7 Het vorenstaande betekent dat bij eindvonnis de bij dagvaarding sub a en b gevraagde verklaringen voor recht kunnen worden gegeven en dat ook de vordering sub c en d alsdan toewijsbaar zullen zijn.