Uitspraak
beschikking
RECHTBANK AMSTERDAM
Afdeling privaatrecht
zaaknummer / rekestnummer: C/13/743499 / HA RK 23-396
Beschikking van 2 mei 2024
in de zaak van
de vennootschap naar buitenlands rechts
OOO KSN STRUCTURED INVESTMENT,
gevestigd te Moskou (Russische Federatie),
verzoekster,
advocaat mr. E.F. Kraaijeveld te Amsterdam,
en
de stichting
STICHTING STUCTURED INVESTMENTS C,
gevestigd te Amsterdam
belanghebbende.
1.De procedure
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- het verzoekschrift met bijlagen, ingekomen ter griffie op 8 december 2023;
- het e-mailbericht met bijlage van mr. A. Eliëns, kantoorgenoot van mr. Kraaijeveld, van 19 december 2023;
- de brief van mr. Kraaijeveld, ingekomen ter griffie op 27 december 2023;
- het e-mailbericht met bijlage van mr. Kraaijeveld van 16 januari 2024;
- de tussenbeschikking van deze rechtbank van 22 februari 2024, waarin een mondelinge behandeling is bepaald;
- het e-mailbericht van de rechtbank aan mr. Kraaijeveld van 12 maart 2024;
- het e-mailbericht met bijlage van mr. Eliëns van 14 maart 2024;
- het proces-verbaal van de mondelinge behandeling van 22 maart 2024.
2.De feiten
2.1.
De stichting Stichting Structured Investments C (hierna: de Stichting), gevestigd te Amsterdam, is bij akte van 24 april 2014 opgericht. De laatste statutenwijziging heeft op 25 juli 2014 plaatsgevonden. Artikel 2 (Doel) van de Stichting luidt:
“1. De stichting heeft ten doel: het houden van aandelen in het kapitaal van de volgende vennootschap:Structured investments 1 SPV B.V., een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid, statutair gevestigd te Amsterdam (hierna te noemen: deVennootschap) en:
het beheren en administreren van aandelen in het kapitaal van de Vennootschap;
het uitvoeren van alle aan de aandelen in het kapitaal van de Vennootschap verbonden rechten;
het vervreemden van ieder van de aandelen in het kapitaal van de Vennootschap;
het aangaan van overeenkomsten waarbij de stichting zich als borg of hoofdelijk mede-schuldenaar verbindt, waaronder, maar niet beperkt tot het vestigen van een pandrecht op de aandelen van de Vennootschap; en
het besturen van de Vennootschap en het doen van iedere handeling met betrekking tot, in verband met en/of die bevorderlijk kan zijn voor het besturen van de Vennootschap, alsmede het handelen van de Vennootschap in overeenstemming met haar doel.
2. Van het doel is uitgesloten het doen van uitkeringen aan de oprichter of aan hen die deel uitmaken van organen van de stichting.”
2.2.
Een uittreksel uit de Handelsregisterhistorie van de Kamer van Koophandel van 19 december 2023 vermeldt dat de Stichting vanaf haar oprichting bestuurd is door TMF Management B.V. (hierna: TMF). TMF is op 11 augustus 2022 uit de functie van de bestuurder getreden.
2.3.
Een uittreksel uit het Handelsregister van de Kamer van Koophandel van 16 januari 2024 van de besloten vennootschap Structured Investments 1 SPV B.V. (hierna: de BV), gevestigd te Amsterdam, vermeldt de Stichting als enig aandeelhouder.
2.4.
De statuten van de Stichting luiden, voor zover relevant, als volgt:
“Artikel 3.
Bestuur. Benoeming. Ontslag.
Het bestuur van de stichting bestaat uit één (1) bestuurder. De bestuurder wordt benoemd en ontslagen door het bestuur zelve.
(...)
Onverminderd het in artikel 2:298 Burgerlijk Wetboek en voorgaande leden van dit lid bepaalde, defungeert een bestuurder:
(…)
onverminderd het bepaalde in lid 2 van dit artikel op het tijdstip van vrijwillig aftreden;
(...)”
2.5.
Verzoekster geeft obligaties uit aan Russische ondernemingen. Het geld dat zij daarmee verkrijgt leent zij aan de BV teneinde te investeren in onder meer Russische beleggingen.
3.Het verzoek
3.1.
Het verzoek strekt tot benoeming van [naam] (hierna: [naam] ) tot bestuurder van de Stichting op grond van artikel 2:299 van het Burgerlijk Wetboek (BW).
3.2.
Verzoekster legt daaraan het volgende ten grondslag.
De Stichting is onderdeel van een securitisatiestructuur. De stichting Stichting Structured Investments A houdt 50% van de aandelen in verzoekster. De andere 50% van de aandelen worden door de stichting Stichting Structured Investments B, gevestigd te Amsterdam, gehouden. Verzoekster heeft een lening verstrekt aan de BV. De Stichting houdt 100% van de aandelen in de BV.
Vanwege het conflict tussen Rusland en Oekraïne heeft TMF besloten geen diensten meer te verlenen aan de Stichting. Op 11 augustus 2022 is TMF teruggetreden als bestuurder van de Stichting. Sindsdien heeft de Stichting geen bestuurder meer.
Aangezien TMF is teruggetreden als bestuurder van de Stichting heeft de Kamer van Koophandel de Stichting bericht dat zij voornemens is de Stichting te ontbinden. Op haar verzoek is hiertoe uitstel verleend.
Om ontbinding door de Kamer van Koophandel te voorkomen dient er een bestuurder in de Stichting benoemd te worden.
4.De beoordeling
4.1.
De rechtbank kan op grond van artikel 2:299 BW telkens op verzoek van iedere belanghebbende of het Openbaar Ministerie in vervulling van de lege plaatsen in het bestuur van een stichting overgaan, wanneer het door de statuten voorgeschreven bestuur geheel of gedeeltelijk ontbreekt en daarin niet overeenkomstig de statuten wordt voorzien. Zij neemt daarbij zoveel mogelijk de statuten in acht.
4.2.
Verzoekster heeft genoegzaam toegelicht dat zij als verstrekker van een lening aan de BV is aan te merken als belanghebbende.
4.3.
Omdat de Stichting geen bestuur heeft en omdat op dit moment ook niet overeenkomstig de statuten in de benoeming van een bestuur, anders dan via de rechtbank, kan worden voorzien, overweegt de rechtbank om tot de benoeming van [naam] tot bestuurder over te gaan. Daarbij is van belang of Verordening (EU) nr. 833/2014 van 31 juli 2014 betreffende beperkende maatregelen naar aanleiding van de acties van Rusland de situatie in Oekraïne destabiliseren (hierna: de Verordening) hieraan in de weg staat.
4.4.
Artikel 5 quindecies lid 1 van de Verordening bevat een verbod om direct of indirect accountancy-, audit-, met inbegrip van wettelijke controle, boekhoudkundige of belastingadviesdiensten, zakelijk en managementadvies of diensten in verband met public relations te verlenen aan:
de regering van Rusland,
in Rusland gevestigde rechtspersonen, entiteiten of lichamen.
Lid 2 van dit artikel stelt dat dit verbod tevens geldt voor het direct en indirect verlenen van architectuur- en ingenieursdiensten, diensten op het gebied van juridisch advies en IT-adviesdiensten aan die partijen.
Lid 6 van dit artikel stelt dat de verboden in de leden 1 en 2 niet van toepassing zijn op de verlening van diensten die strikt noodzakelijk zijn om in een lidstaat de toegang tot gerechtelijke, administratieve of arbitrageprocedures te waarborgen, alsmede voor de erkenning of uitvoering van een rechtelijke beslissing of een arbitraal vonnis dat is uitgesproken in een lidstaat, op voorwaarde dat de verlening van dergelijke diensten in overeenstemming is met de doelstellingen van deze verordening en van Verordening (EU) nr. 269/2014.
Lid 7 van dit artikel bepaalt dat de verboden in de leden 1, 2, 2 bis en 2 ter tot 20 juni 2024 niet van toepassing zijn op de verkoop, levering, uitvoer of verlening van diensten die uitsluitend bestemd zijn voor gebruik door in Rusland gevestigde rechtspersonen, entiteiten of lichamen die eigendom zijn van of onder uitsluitende of gezamenlijke zeggenschap staan van een rechtspersoon die, een entiteit die, of een lichaam dat is erkend of opgericht volgens het recht van een lidstaat, van een land dat lid is van de Europese Economische Ruimte, van Zwitserland of een in bijlage VIII van de Verordening vermeld partnerland.
4.5.
De Stichting en de BV zijn gevestigd in Nederland. En hoewel dit artikel in beginsel niet van toepassing is op diensten die worden verleend aan een niet-Russische vennootschap, is het verboden diensten aan een dergelijke vennootschap te verlenen indien deze diensten indirect ten goede komen aan een in Rusland gevestigde vennootschap. Benoeming van een bestuurder voor de Stichting en het nakomen van zijn bestuurdersverplichtingen in Nederland dienen evenwel de wettelijke en financiële verplichtingen van de Stichting in Nederland. Nu niet is gebleken dat benoeming van een bestuurder in strijd is met de Verordening zal de rechtbank tot benoeming van [naam] overgaan.
4.6.
De rechtbank ziet aanleiding om deze beschikking op grond van artikel 288 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering uitvoerbaar bij voorraad te verklaren.
5.De beslissing
De rechtbank
5.1.
benoemt
[naam] ,
wonende te [woonplaats]
,
tot bestuurder van
de stichting
Stichting Structured Investments C,
gevestigd en kantoorhoudende te Amsterdam,
aan de De Ruijterkade 5, kelder KVK (1013 AA),
5.2.
verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad,
5.3.
gelast de griffier, nadat de beslissing in kracht van gewijsde is gegaan, deze in te schrijven in het in artikel 2:289 BW genoemde register.
Deze beschikking is gegeven door mr. L. Voetelink, mr. S.P. Pompe en mr. Q.R.M. Falger, bijgestaan door H.A. Huisman, en in het openbaar uitgesproken op 2 mei 2024.