Uitspraak
beschikking
RECHTBANK AMSTERDAM
Afdeling privaatrecht
zaaknummer / rekestnummer: C/13/718107 / HA RK 22-151
Beschikking van 4 augustus 2022
in de zaak van
1.[verzoeker 1] ,
wonende te [woonplaats] ,
2.
[verzoeker 2],
[verzoeker 2],
wonende te [woonplaats] ,
verzoekers,
advocaat mr. W.E. Pors te Amsterdam
Verzoekers worden afzonderlijk [verzoeker 1] en [verzoeker 2] en gezamenlijk [verzoekers] genoemd.
1.Het verloop van de procedure
1.1.
Het verloop van de procedure blijkt uit:
- het e-mailbericht met bijlagen van mr. Pors van 31 mei 2022;
- het e-mailbericht van mr. Pors van 1 juni 2022;
- het verzoekschrift met bijlagen, ingekomen ter griffie op 1 juni 2022;
- de brief met bijlagen, ingekomen ter griffie op 9 juni 2022;
- het e-mailbericht van mr. Pors van 14 juni 2022;
- het e-mailbericht met bijlagen van mr. Pors van 16 juni 2022.
1.2.
Beschikking is bepaald op heden. [verzoekers] is van de beschikkingsdatum op de hoogte gesteld.
2.De feiten
2.1.
Bij akte van 31 oktober 2007 is des stichting [naam stichting 1] (hierna: de Stichting) opgericht door [verzoeker 1] , met benoeming van [verzoeker 1] , [verzoeker 2] en [naam 1] (hierna: [naam 1] ) als bestuurders. De Stichting heeft kort gezegd tot doel het vergroten van de kansen van kinderen om hun opleiding in het voortgezet onderwijs met goed gevolg af te ronden.
2.2.
Volgens een uittreksel uit het Handelsregister van de Kamer van Koophandel van 31 mei 2022 staan [verzoeker 1] en [verzoeker 2] geregistreerd als bestuurders van de Stichting.
2.3.
De statuten van de Stichting zoals vastgesteld in de oprichtingsakte van 31 oktober 2007 luiden, voor zover relevant, als volgt:
Bestuur; samenstelling benoeming en ontslag
Artikel 5
1.
Het bestuur van de stichting bestaat uit ten minste drie leden en maximaal vijf leden. Het aantal leden wordt vastgesteld door het bestuur.
Het bestuur van de stichting bestaat uit ten minste drie leden en maximaal vijf leden. Het aantal leden wordt vastgesteld door het bestuur.
2.
Het bestuur benoemt de leden van het bestuur en bepaalt met algemene stemmen het aantal leden van het bestuur. De voorzitter van het bestuur wordt in functie benoemd.
Het bestuur benoemt de leden van het bestuur en bepaalt met algemene stemmen het aantal leden van het bestuur. De voorzitter van het bestuur wordt in functie benoemd.
3.
Leden van het bestuur worden benoemd voor een periode van vier jaar en kunnen maximaal tweemaal worden herbenoemd.
Leden van het bestuur worden benoemd voor een periode van vier jaar en kunnen maximaal tweemaal worden herbenoemd.
4.
Leden van de stichting zijn gehouden om op onafhankelijke wijze het belang van de stichting te dienen. Alle leden van het bestuur vervullen hun taak zonder last of ruggespraak.
Leden van de stichting zijn gehouden om op onafhankelijke wijze het belang van de stichting te dienen. Alle leden van het bestuur vervullen hun taak zonder last of ruggespraak.
5.
Bij het ontstaan van een (of meer) vacature(s) in het bestuur, zullen de overblijvende bestuursleden met algemene stemmen (of zal het enige overblijvende bestuurslid) binnen één jaar na het ontstaan van de vacature(s) daarin voorzien door de benoeming van een (of meer) opvolger(s). De benoeming geschiedt met inachtneming van een door het bestuur vast te stellen profielschets.
Bij het ontstaan van een (of meer) vacature(s) in het bestuur, zullen de overblijvende bestuursleden met algemene stemmen (of zal het enige overblijvende bestuurslid) binnen één jaar na het ontstaan van de vacature(s) daarin voorzien door de benoeming van een (of meer) opvolger(s). De benoeming geschiedt met inachtneming van een door het bestuur vast te stellen profielschets.
6.
Mocht(en) in het bestuur om welke reden dan ook een of meer leden ontbreken dan vormen de overblijvende bestuursleden, of vormt het enige overblijvende bestuurslid niettemin een wettelijk bestuur.
Mocht(en) in het bestuur om welke reden dan ook een of meer leden ontbreken dan vormen de overblijvende bestuursleden, of vormt het enige overblijvende bestuurslid niettemin een wettelijk bestuur.
7.
Leden van het bestuur ontvangen geen bezoldiging. Een redelijke vergoeding van de door hen ten behoeve van de stichting gemaakte kosten en door hen verrichte werkzaamheden wordt toegestaan. De vergoedingen worden in de jaarrekening zichtbaar gemaakt en nader toegelicht.
Leden van het bestuur ontvangen geen bezoldiging. Een redelijke vergoeding van de door hen ten behoeve van de stichting gemaakte kosten en door hen verrichte werkzaamheden wordt toegestaan. De vergoedingen worden in de jaarrekening zichtbaar gemaakt en nader toegelicht.
Bestuur; einde lidmaatschap
Artikel 6
1.
Ingeval van belet of ontstentenis van één of meer bestuurders zijn de overblijvende bestuurders of is de overblijvende bestuurder tijdelijk met het bestuur belast. Bij ontstentenis of belet van alle bestuursleden of van het enige (overgebleven) lid van het bestuur wordt het bestuur waargenomen door een persoon die daartoe door de president van de rechtbank van het arrondissement waar de stichting statutair is gevestigd, op verzoek van één of meer belanghebbende(n) is of wordt aangewezen.
Ingeval van belet of ontstentenis van één of meer bestuurders zijn de overblijvende bestuurders of is de overblijvende bestuurder tijdelijk met het bestuur belast. Bij ontstentenis of belet van alle bestuursleden of van het enige (overgebleven) lid van het bestuur wordt het bestuur waargenomen door een persoon die daartoe door de president van de rechtbank van het arrondissement waar de stichting statutair is gevestigd, op verzoek van één of meer belanghebbende(n) is of wordt aangewezen.
Ingeval van ontstentenis neemt het bestuur van de stichting zo spoedig mogelijk de nodige maatregelen teneinde een definitieve voorziening te doen treffen.
2.
Indien binnen vier maanden na het ontstaan van een vacature in het bestuur geen benoeming van een opvolgende bestuurder tot stand is gekomen, geschiedt de benoeming door de rechtbank te Amsterdam op verzoek van de meeste gerede belanghebbende, onverminderd de mogelijkheid om aan de President van die rechtbank om een voorlopige voorziening te verzoeken.
Indien binnen vier maanden na het ontstaan van een vacature in het bestuur geen benoeming van een opvolgende bestuurder tot stand is gekomen, geschiedt de benoeming door de rechtbank te Amsterdam op verzoek van de meeste gerede belanghebbende, onverminderd de mogelijkheid om aan de President van die rechtbank om een voorlopige voorziening te verzoeken.
(…)
6. Een lid van het bestuur defungeert:
(…)
d. door zijn vrijwillig of periodiek aftreden;
(…).
2.4.
De statuten van de Stichting zoals vastgesteld in de akte van statutenwijziging van 6 mei 2020 luiden, voor zover relevant, als volgt:
Bestuur; samenstelling benoeming en ontslag
Artikel 5
1.
Het bestuur van de stichting bestaat uit ten minste drie leden en maximaal vijf leden. Het aantal leden wordt vastgesteld door het bestuur.
Het bestuur van de stichting bestaat uit ten minste drie leden en maximaal vijf leden. Het aantal leden wordt vastgesteld door het bestuur.
2.
Het bestuur benoemt de leden van het bestuur en bepaalt met algemene stemmen het aantal leden van het bestuur. De voorzitter van het bestuur wordt in functie benoemd.
Het bestuur benoemt de leden van het bestuur en bepaalt met algemene stemmen het aantal leden van het bestuur. De voorzitter van het bestuur wordt in functie benoemd.
3.
Leden van het bestuur worden benoemd voor een periode van vier jaar en kunnen maximaal tweemaal worden herbenoemd.
Leden van het bestuur worden benoemd voor een periode van vier jaar en kunnen maximaal tweemaal worden herbenoemd.
4.
Leden van de stichting zijn gehouden om op onafhankelijke wijze het belang van de stichting te dienen. Alle leden van het bestuur vervullen hun taak zonder last of ruggespraak.
Leden van de stichting zijn gehouden om op onafhankelijke wijze het belang van de stichting te dienen. Alle leden van het bestuur vervullen hun taak zonder last of ruggespraak.
5.
Bij het ontstaan van een (of meer) vacature(s) in het bestuur, zullen de overblijvende bestuursleden met algemene stemmen (of zal het enige overblijvende bestuurslid) binnen een jaar na het ontstaan van de vacature(s) daarin voorzien door de benoeming van een (of meer) opvolger(s). De benoeming geschiedt met inachtneming van een door het bestuur vast te stellen profielschets.
Bij het ontstaan van een (of meer) vacature(s) in het bestuur, zullen de overblijvende bestuursleden met algemene stemmen (of zal het enige overblijvende bestuurslid) binnen een jaar na het ontstaan van de vacature(s) daarin voorzien door de benoeming van een (of meer) opvolger(s). De benoeming geschiedt met inachtneming van een door het bestuur vast te stellen profielschets.
6.
Mocht(en) in het bestuur om welke reden dan ook een of meer leden ontbreken dan vormen de overblijvende bestuursleden, of vormt het enige overblijvende bestuurslid niettemin een wettelijk bestuur.
Mocht(en) in het bestuur om welke reden dan ook een of meer leden ontbreken dan vormen de overblijvende bestuursleden, of vormt het enige overblijvende bestuurslid niettemin een wettelijk bestuur.
7.
Leden van het bestuur ontvangen geen bezoldiging. Een redelijke vergoeding van de door hen ten behoeve van de stichting gemaakte kosten en door hen verrichte werkzaamheden wordt toegestaan. De vergoedingen worden in de jaarrekening zichtbaar gemaakt en nader toegelicht.
Leden van het bestuur ontvangen geen bezoldiging. Een redelijke vergoeding van de door hen ten behoeve van de stichting gemaakte kosten en door hen verrichte werkzaamheden wordt toegestaan. De vergoedingen worden in de jaarrekening zichtbaar gemaakt en nader toegelicht.
Bestuur; einde lidmaatschap
Artikel 6
1.
Ingeval van belet of ontstentenis van een of meer bestuurders zijn de overblijvende bestuurders of is de overblijvende bestuurder tijdelijk met het bestuur belast. Bij ontstentenis of belet van alle bestuursleden of van het enige (overgebleven) lid van het bestuur wordt het bestuur waargenomen door een persoon die daartoe door de president van de rechtbank van het arrondissement waar de stichting statutair is gevestigd, op verzoek van één of meer belanghebbende(n) is of wordt aangewezen.
Ingeval van belet of ontstentenis van een of meer bestuurders zijn de overblijvende bestuurders of is de overblijvende bestuurder tijdelijk met het bestuur belast. Bij ontstentenis of belet van alle bestuursleden of van het enige (overgebleven) lid van het bestuur wordt het bestuur waargenomen door een persoon die daartoe door de president van de rechtbank van het arrondissement waar de stichting statutair is gevestigd, op verzoek van één of meer belanghebbende(n) is of wordt aangewezen.
Ingeval van ontstentenis neemt het bestuur van de stichting zo spoedig mogelijk de nodige maatregelen teneinde een definitieve voorziening te doen treffen.
2.
Indien binnen vier maanden na het ontstaan van een vacature in het bestuur geen benoeming van een opvolgende bestuurder tot stand is gekomen, geschiedt de benoeming door de rechtbank te Amsterdam op verzoek van de meeste gerede belanghebbende, onverminderd de mogelijkheid om aan de President van die rechtbank om een voorlopige voorziening te verzoeken.
Indien binnen vier maanden na het ontstaan van een vacature in het bestuur geen benoeming van een opvolgende bestuurder tot stand is gekomen, geschiedt de benoeming door de rechtbank te Amsterdam op verzoek van de meeste gerede belanghebbende, onverminderd de mogelijkheid om aan de President van die rechtbank om een voorlopige voorziening te verzoeken.
(…)
6. Een lid van het bestuur defungeert:
(…)
d. door zijn vrijwillig of periodiek aftreden;
(…).
2.5.
De statuten van de Stichting zoals vastgesteld in de akte van statutenwijziging van 29 december 2021 luiden, voor zover relevant, als volgt:
Bestuur; samenstelling benoeming en ontslag
Artikel 5
1.
Stichting [naam stichting 2] heeft het recht om de voorzitter van het bestuur te benoemen.
Stichting [naam stichting 2] heeft het recht om de voorzitter van het bestuur te benoemen.
2.
Het bestuur benoemt de leden van het bestuur en bepaalt met algemene stemmen het aantal leden van het bestuur.
Het bestuur benoemt de leden van het bestuur en bepaalt met algemene stemmen het aantal leden van het bestuur.
3.
Leden van het bestuur zijn gehouden om op onafhankelijke wijze het belang van de stichting te dienen. Alle leden van het bestuur vervullen hun taak zonder last en ruggespraak.
Leden van het bestuur zijn gehouden om op onafhankelijke wijze het belang van de stichting te dienen. Alle leden van het bestuur vervullen hun taak zonder last en ruggespraak.
4.
Bij het ontstaan van een (of meer) vacature(s) in het bestuur, zullen de overblijvende bestuursleden met algemene stemmen (of zal het enige overgebleven bestuurslid) binnen een jaar na het ontstaan van de vacature(s) daarin voorzien door de benoeming van een (of meer) opvolger(s).
Bij het ontstaan van een (of meer) vacature(s) in het bestuur, zullen de overblijvende bestuursleden met algemene stemmen (of zal het enige overgebleven bestuurslid) binnen een jaar na het ontstaan van de vacature(s) daarin voorzien door de benoeming van een (of meer) opvolger(s).
5.
Mocht(en) in het bestuur om welke reden dan ook een of meer leden ontbreken dan vormen de overblijvende bestuursleden, of vormt het enige overblijvende bestuurslid niettemin een wettig bestuur.
Mocht(en) in het bestuur om welke reden dan ook een of meer leden ontbreken dan vormen de overblijvende bestuursleden, of vormt het enige overblijvende bestuurslid niettemin een wettig bestuur.
Bestuur; einde lidmaatschap
Artikel 6
1.
Ingeval van belet of ontstentenis van een of meer bestuurders zijn de overblijvende bestuurders of is de overblijvende bestuurder tijdelijk met het bestuur belast. Bij ontstentenis of belet van alle bestuursleden of van het enige (overgebleven) lid van het bestuur wordt het bestuur waargenomen door een persoon die daartoe door de Stichting [naam stichting 2] wordt aangewezen.
Ingeval van belet of ontstentenis van een of meer bestuurders zijn de overblijvende bestuurders of is de overblijvende bestuurder tijdelijk met het bestuur belast. Bij ontstentenis of belet van alle bestuursleden of van het enige (overgebleven) lid van het bestuur wordt het bestuur waargenomen door een persoon die daartoe door de Stichting [naam stichting 2] wordt aangewezen.
2.
Indien binnen vier maanden na het ontstaan van een vacature in het bestuur geen benoeming van een opvolgende bestuurder tot stand is gekomen, geschiedt de benoeming door de rechtbank Amsterdam op verzoek van de meest gerede belanghebbende, onverminderd de mogelijkheid om aan de President van die rechtbank om een voorlopige voorziening te verzoeken.
Indien binnen vier maanden na het ontstaan van een vacature in het bestuur geen benoeming van een opvolgende bestuurder tot stand is gekomen, geschiedt de benoeming door de rechtbank Amsterdam op verzoek van de meest gerede belanghebbende, onverminderd de mogelijkheid om aan de President van die rechtbank om een voorlopige voorziening te verzoeken.
(…).
3.Het verzoek
3.1.
Het verzoek strekt ertoe dat de rechtbank [naam 2] (hierna: [naam 2] ) tot bestuurder van de Stichting benoemt op grond van artikel 2:299 van het Burgerlijk Wetboek (BW).
3.2.
[verzoekers] legt het volgende aan het verzoek ten grondslag.
[verzoekers] is samen met [naam 1] bij de oprichtingsakte in 2007 tot bestuurder benoemd. [naam 1] is op 1 augustus 2021 uit functie getreden.
Ingevolge artikel 5 lid 3 worden bestuursleden voor een periode van vier jaar benoemd en kunnen zijn maximaal tweemaal herbenoemd worden. De maximale zittingstermijn voor bestuursleden is derhalve twaalf jaar. Voor alle bij oprichtingsakte benoemde bestuursleden liep deze termijn af op 30 oktober 2019. [verzoekers] heeft zich dit niet gerealiseerd.
Op het moment heeft de Stichting derhalve geen rechtsgeldig benoemd bestuur. Het bestuur kan derhalve ook geen nieuwe bestuursleden benoemen. [verzoekers] verzoekt om [naam 2] tot bestuurder te benoemen.
4.De beoordeling
4.1.
De rechtbank kan op grond van artikel 2:299 BW op verzoek van iedere belanghebbende of het openbaar ministerie tot de vervulling van de lege plaatsen in het bestuur van een stichting overgaan, wanneer het door de statuten voorgeschreven bestuur geheel of gedeeltelijk ontbreekt en daarin niet overeenkomstig de statuten wordt voorzien. Zij neemt daarbij zoveel mogelijk de statuten in acht.
4.2.
[verzoekers] heeft genoegzaam toegelicht dat zij als voormalig bestuur is aan te merken als belanghebbende.
4.3.
Op 30 oktober 2019 golden de statuten zoals opgenomen in de oprichtingsakte, volgens welke de maximale benoemingstermijn van de drie bij oprichting benoemde bestuursleden op die datum afliep. Op grond van deze oprichtingsakte is [verzoekers] in 2019 als bestuur gedefungeerd. Dat in artikel 5 lid 3 van de statuten, zoals deze zijn opgemaakt in 2021, geen benoemingstermijn meer staat doet daar niet aan af. Omdat de Stichting geen (rechtsgeldig) bestuur heeft en omdat, zoals uit het voorgaande volgt, op dit moment ook niet overeenkomstig de statuten in de benoeming van een bestuur, anders dan via de rechtbank, kan worden voorzien, zal de rechtbank, zoals verzocht, tot de benoeming van [naam 2] als bestuurder overgaan.
4.4.
De rechtbank ziet aanleiding om deze beschikking op grond van artikel 288 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv) uitvoerbaar bij voorraad te verklaren.
5.De beslissing
De rechtbank
5.1.
benoemt:
[naam 2] ,
wonende te [woonplaats] ,
aan de [adres 1] ,
tot bestuurder van
de stichting
[naam stichting 1] ,
gevestigd te [vestigingsplaats] ,
aan de [adres 2] ,
5.2.
verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad,
5.3.
gelast de griffier, nadat de beslissing in kracht van gewijsde is gegaan, deze in te schrijven in het in artikel 2:289 BW genoemde register.
Deze beschikking is gegeven door mr. T.H. van Voorst Vader en in het openbaar uitgesproken op 4 augustus 2022.