Uitspraak
vonnis
RECHTBANK AMSTERDAM
Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel
zaaknummer / rolnummer: C/13/707267 / KG ZA 21-763 IK/BB
Vonnis in kort geding van 28 oktober 2021
in de zaak van
de rechtspersoon naar buitenlands recht
JUNO HOLDINGS LTD,
gevestigd te Grand Cayman (Cayman Islands),
eiseres bij dagvaarding van 24 september 2021,
advocaat mr. R.P. van Campen te Amsterdam,
tegen
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
VOLTAIRE FINANCE B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
gedaagde,
advocaten mr. M.L.M. Bindels en mr. Y.A.Y. Sevink te Rotterdam.
Partijen zullen hierna Juno en Voltaire worden genoemd.
1.De procedure
Op de mondelinge behandeling van 6 oktober 2021 heeft Juno de vorderingen zoals omschreven in de dagvaarding toegelicht. Voltaire heeft verweer gevoerd.
Beide partijen hebben producties en een pleitnota ingediend.
Ter zitting waren de advocaten van partijen aanwezig.
De zaak is pro forma aangehouden om partijen in de gelegenheid te stellen in onderling overleg een regeling te treffen. Op 14 oktober 2021 heeft mr. Van Campen namens Juno om vonnis gevraagd. Daarop is vonnis bepaald op vandaag.
2.De feiten
2.1.
Voltaire is een onderneming die zich onder meer bezighoudt met financiering. Voltaire (voorheen SWB Finance B.V.) is onderdeel van een groep ondernemingen, waarvan [naam] de [functie] is.
2.2.
Voltaire heeft in 2018 een “Global Bond” van in totaal € 200 miljoen
‘7.00 per cent senior secured bonds due 2023, (ISIN DE000A193EJ6)’uitgegeven. Deze Global Bond heeft een looptijd van 5 jaar en eindigt op 26 juli 2023. De Global Bond wordt gehouden door een ‘
depository’ (Clearstream).
‘7.00 per cent senior secured bonds due 2023, (ISIN DE000A193EJ6)’uitgegeven. Deze Global Bond heeft een looptijd van 5 jaar en eindigt op 26 juli 2023. De Global Bond wordt gehouden door een ‘
depository’ (Clearstream).
2.2.1.
In de Global Bond staat – samengevat – onder
1. Promise to pay, dat de Issuer (i.c. Voltaire) belooft om de rente van 7.00 procent op de hoofdsom jaarlijks op 26 juli van het jaar, te beginnen op 26 juli 2019, te betalen aan de houder (
the bearer). De houders van een ‘
particular principal amount of Bonds’ houden een aanspraak in de lening en de rente en worden ‘
Accountholders’ genoemd.
1. Promise to pay, dat de Issuer (i.c. Voltaire) belooft om de rente van 7.00 procent op de hoofdsom jaarlijks op 26 juli van het jaar, te beginnen op 26 juli 2019, te betalen aan de houder (
the bearer). De houders van een ‘
particular principal amount of Bonds’ houden een aanspraak in de lening en de rente en worden ‘
Accountholders’ genoemd.
2.2.2.
De Global Bond kan volgens de bepaling onder 2.
Exchange for Definitive Bonds and Purchasesin geval van een ‘
Exchange Event’ worden omgezet in
Authenticated Definitive Bonds: “
The Agent or such other person as the agent may direct (…) shall deliver, in full (but not in partial) exchange for this Global Bond, an aggregate principal amount of duly executed and authenticated definitive Bonds with Coupons attached equal to the principal amount of this Global Bond”.
Exchange for Definitive Bonds and Purchasesin geval van een ‘
Exchange Event’ worden omgezet in
Authenticated Definitive Bonds: “
The Agent or such other person as the agent may direct (…) shall deliver, in full (but not in partial) exchange for this Global Bond, an aggregate principal amount of duly executed and authenticated definitive Bonds with Coupons attached equal to the principal amount of this Global Bond”.
Een ‘
Exchange Event’ doet zich onder meer voor als sprake is van een ‘
event of default’ als bedoeld in artikel 12 van de Conditions of the Bonds. In dat geval informeert de houder van de Global Bond, op instructies van een of meer
Accountholders, de Issuer en de Agent hierover. ‘
The definitive Bonds to be issued on exchange will be in bearer form in the denomination of EUR 100,000 each with interest coupons (…) attached and will be substantially in the form set out in Part 1 of Schedule 2 to the Agency Agreement’.
Exchange Event’ doet zich onder meer voor als sprake is van een ‘
event of default’ als bedoeld in artikel 12 van de Conditions of the Bonds. In dat geval informeert de houder van de Global Bond, op instructies van een of meer
Accountholders, de Issuer en de Agent hierover. ‘
The definitive Bonds to be issued on exchange will be in bearer form in the denomination of EUR 100,000 each with interest coupons (…) attached and will be substantially in the form set out in Part 1 of Schedule 2 to the Agency Agreement’.
2.2.3.
Onder 4.
Payments, staat:
Payments, staat:
“
Payments due in respect of the Bonds for the time being represented by this Global Bond shall be made to the bearer of this Global Bond and each payment so made will discharge the Issuer’s obligations in respect thereof”.
Payments due in respect of the Bonds for the time being represented by this Global Bond shall be made to the bearer of this Global Bond and each payment so made will discharge the Issuer’s obligations in respect thereof”.
2.2.4.
Onder 5.
Accountholders, staat:
Accountholders, staat:
“
For so long as any of the Bonds is represented by this Global Bond and such Global Bond is held on behalf of Clearstream, each person (other than Clearstream) who is for the time being shown in the records of Clearstream as the holder of a particular principal amount of Bonds (each an “Accountholder”) (…) shall be treated as the holder of that principal amount for all purposes (…) other than with respect to the payment of principal and interest on the Bonds, the right to which shall be vested, as against the Issuer, solely in the bearer of the Global Bond in accordance with and subject to its terms. Each Accountholder must look solely to Clearstream (…) for its share of each payment made to the bearer of this Global Bond”.
For so long as any of the Bonds is represented by this Global Bond and such Global Bond is held on behalf of Clearstream, each person (other than Clearstream) who is for the time being shown in the records of Clearstream as the holder of a particular principal amount of Bonds (each an “Accountholder”) (…) shall be treated as the holder of that principal amount for all purposes (…) other than with respect to the payment of principal and interest on the Bonds, the right to which shall be vested, as against the Issuer, solely in the bearer of the Global Bond in accordance with and subject to its terms. Each Accountholder must look solely to Clearstream (…) for its share of each payment made to the bearer of this Global Bond”.
2.3.
Juno is houder ‘
Accountholder’ voor een bedrag van € 73 miljoen aan Bonds.
Accountholder’ voor een bedrag van € 73 miljoen aan Bonds.
2.4.
In artikel 3.1 van de ‘
Conditions of the Bond’is, voor zover hier relevant, het volgende opgenomen:
Conditions of the Bond’is, voor zover hier relevant, het volgende opgenomen:
“
3.1. The Issuer will appoint a security trustee (…) by 31 October 2018 and procure the delivery to the agent and each of the Bondholders:
3.1. The Issuer will appoint a security trustee (…) by 31 October 2018 and procure the delivery to the agent and each of the Bondholders:
(a) a copy of the duly executes security document in which SWB Investment B.V. (thans Voltaire, vzr.) grants security over all its shares in the Issuer (the SWB Share Security Document) by 31 October 2018;
(…)
(c) a copy of the Trust Deed duly executed between the Issuer and the Security trustee by 31 October 2018.”
In artikel 12 van de
Conditions of the Bondsis onder meer het volgende opgenomen:
Conditions of the Bondsis onder meer het volgende opgenomen:
”A
Bondholder may give notice to the Issuer that all the Bonds, but not some only, held by it are, and shall accordingly forthwith become, immediately due and repayable at its principal amount, together with interest accrued to the date of repayment, if any of the following events (each such event being an Event of Default) shall have occurred and be continuing:
Bondholder may give notice to the Issuer that all the Bonds, but not some only, held by it are, and shall accordingly forthwith become, immediately due and repayable at its principal amount, together with interest accrued to the date of repayment, if any of the following events (each such event being an Event of Default) shall have occurred and be continuing:
(a) Non-payment of interest: in the event of default by the Issuer in any payment of interest due on the bonds and the same shall remain unremedied for a period of 30 days; (…)”.
2.5.
Bij brief van 1 september 2021 heeft Juno bij Voltaire een bedrag van
€ 78.660.260,00 (€ 73 miljoen in hoofdsom, vermeerderd met € 5.110.000,00 aan rente per 26 juli 2021 en € 554.260,00 aan rente per 31 augustus 2021) opgeëist.
€ 78.660.260,00 (€ 73 miljoen in hoofdsom, vermeerderd met € 5.110.000,00 aan rente per 26 juli 2021 en € 554.260,00 aan rente per 31 augustus 2021) opgeëist.
Juno heeft in deze brief verder verzocht om haar kopieën te verstrekken van de
Security Documentsen
Trust Deeden haar te laten weten wie de
Security Trusteeis.
Security Documentsen
Trust Deeden haar te laten weten wie de
Security Trusteeis.
3.Het geschil
3.1.
Juno vordert samengevat:
I. Voltaire te veroordelen aan Juno te betalen een bedrag van
€ 78.660.260,00, te vermeerderen met de contractuele rente vanaf 27 juli 2021 tot aan de algehele voldoening;
€ 78.660.260,00, te vermeerderen met de contractuele rente vanaf 27 juli 2021 tot aan de algehele voldoening;
II. Voltaire op straffe van een dwangsom te gebieden om binnen 24 uur na betekening van dit vonnis aan Juno te verstrekken de kopieën van de
Security Documentsen de
Trust Deedals genoemd in artikel 3 van de
Conditions of the Bonds, alsmede de identiteit van de
Security Trustee;
Security Documentsen de
Trust Deedals genoemd in artikel 3 van de
Conditions of the Bonds, alsmede de identiteit van de
Security Trustee;
III. een voorziening te treffen die de voorzieningenrechter juist acht;
IV. Voltaire te veroordelen in de proceskosten en nakosten.
3.2.
Juno voert aan dat er sprake is van een ‘
Event of Default’ in de zin van artikel 12 van de op de Global Bond van toepassing zijnde
Conditions of the Bondsomdat Voltaire niet tijdig de overeengekomen rente heeft betaald (uiterlijk binnen 30 dagen na 26 juli 2021). Op grond van de
Conditions of the Bondsis in dat geval de hoofdsom en de rente daarover tot aan de datum van betaling onmiddellijk opeisbaar.
Event of Default’ in de zin van artikel 12 van de op de Global Bond van toepassing zijnde
Conditions of the Bondsomdat Voltaire niet tijdig de overeengekomen rente heeft betaald (uiterlijk binnen 30 dagen na 26 juli 2021). Op grond van de
Conditions of the Bondsis in dat geval de hoofdsom en de rente daarover tot aan de datum van betaling onmiddellijk opeisbaar.
3.3.
Voltaire voert verweer. Zij heeft met verwijzing naar de tekst van de Global Bond primair aangevoerd dat Juno niet gerechtigd is om Voltaire direct aan te spreken tot betaling van rente en om de hoofdsom en rente op te eisen. De rechten kunnen volgens Voltaire slechts te gelde worden gemaakt door de
depositoryClearstream en Juno moet zich dan ook tot Clearstream richten. Dit zou slechts anders zijn als de Global Bond is omgezet in toonderstukken, hetgeen hier niet aan de orde is.
depositoryClearstream en Juno moet zich dan ook tot Clearstream richten. Dit zou slechts anders zijn als de Global Bond is omgezet in toonderstukken, hetgeen hier niet aan de orde is.
3.4.
Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.
4.De beoordeling
4.1.
De onder 3.1. I. gevorderde voorziening strekt tot betaling van een geldsom. Voor toewijzing van een dergelijke vordering is in kort geding slechts plaats, als het bestaan en de omvang van de vordering voldoende aannemelijk zijn en uit hoofde van onverwijlde spoed een onmiddellijke voorziening vereist is.
4.2.
Juno heeft een spoedeisend belang bij haar vordering. Daarbij is van belang dat – zoals onweersproken door Juno is aangevoerd – reeds in meerdere procedures aan [naam] gelieerde bedrijven zijn veroordeeld voor het niet nakomen van betalingsverplichtingen. Er bestaat dan ook een reëel risico dat er vermogensbestanddelen verdwijnen.
4.3.
De vordering wordt afgewezen, omdat vooralsnog onvoldoende aannemelijk is dat Juno een rechtstreekse aanspraak heeft op Voltaire, voor zover het de betaling van de hoofdsom of rente betreft. Juno is houder ‘
Accountholder’ voor een bedrag van € 73 miljoen aan Bonds. Dit betekent dat zij houder is van een aanspraak ten bedrage van € 73 miljoen in de obligatielening die wordt belichaamd door de Global Bond. Die Global Bond wordt gehouden door Clearstream. Dat Juno (op dit moment) geen rechtstreekse aanspraak heeft op Voltaire, volgt uit de tekst van de Global Bond, hiervoor weergegeven onder 2.2.2 en 2.2.3; onder 4 van de Global Bond staat immers dat slechts de houder van de Global Bond (op dit moment dus Clearstream) recht heeft op betaling van rente en hoofdsom: “
Payments due in respect of the Bonds for the time being represented by this Global Bond shall be made to the bearer of this Global Bond”; en dit wordt bevestigd onder 5: “
other than with respect to the payment of principal and interest on the Bonds, the right to which shall be vested, as against the Issuer, solely in the bearer of the Global Bond”.
Accountholder’ voor een bedrag van € 73 miljoen aan Bonds. Dit betekent dat zij houder is van een aanspraak ten bedrage van € 73 miljoen in de obligatielening die wordt belichaamd door de Global Bond. Die Global Bond wordt gehouden door Clearstream. Dat Juno (op dit moment) geen rechtstreekse aanspraak heeft op Voltaire, volgt uit de tekst van de Global Bond, hiervoor weergegeven onder 2.2.2 en 2.2.3; onder 4 van de Global Bond staat immers dat slechts de houder van de Global Bond (op dit moment dus Clearstream) recht heeft op betaling van rente en hoofdsom: “
Payments due in respect of the Bonds for the time being represented by this Global Bond shall be made to the bearer of this Global Bond”; en dit wordt bevestigd onder 5: “
other than with respect to the payment of principal and interest on the Bonds, the right to which shall be vested, as against the Issuer, solely in the bearer of the Global Bond”.
4.4.
Juno heeft aangevoerd dat zij beschikt over individuele aanspraken, omdat er wel degelijk ‘
Authenticated Definite Bonds’ zijn uitgegeven. Zij verwijst daarvoor naar een door haar overgelegd overzicht van Fearnly Securities, waarop bij het account van Juno een bedrag van 73.000.000 EUR aan door Voltaire uitgegeven Bonds staat vermeld. Dit is juist, maar toont slechts aan dat Juno via haar rekening bij Fearnly Securities als ‘
Accountholder’ een aanspraak heeft ten bedrage van € 73 miljoen in de obligatielening, die wordt belichaamd door de Global Bond. Juno heeft niet aannemelijk gemaakt dat inmiddels aan haar ‘
Authenticated Definitive Bonds’ zijn uitgegeven. ‘
Authenticated Definitive Bonds’ zijn toonderstukken uitgegeven door Voltaire, met rentecoupons aangehecht: ‘
The definitive Bonds to be issued on exchange will be in bearer form in the denomination of EUR 100,000 each with interest coupons (…) attached and will be substantially in the form set out in Part 1 of Schedule 2 to the Agency Agreement’. Juno heeft geen toonderstukken in het geding gebracht.
Authenticated Definite Bonds’ zijn uitgegeven. Zij verwijst daarvoor naar een door haar overgelegd overzicht van Fearnly Securities, waarop bij het account van Juno een bedrag van 73.000.000 EUR aan door Voltaire uitgegeven Bonds staat vermeld. Dit is juist, maar toont slechts aan dat Juno via haar rekening bij Fearnly Securities als ‘
Accountholder’ een aanspraak heeft ten bedrage van € 73 miljoen in de obligatielening, die wordt belichaamd door de Global Bond. Juno heeft niet aannemelijk gemaakt dat inmiddels aan haar ‘
Authenticated Definitive Bonds’ zijn uitgegeven. ‘
Authenticated Definitive Bonds’ zijn toonderstukken uitgegeven door Voltaire, met rentecoupons aangehecht: ‘
The definitive Bonds to be issued on exchange will be in bearer form in the denomination of EUR 100,000 each with interest coupons (…) attached and will be substantially in the form set out in Part 1 of Schedule 2 to the Agency Agreement’. Juno heeft geen toonderstukken in het geding gebracht.
4.5.
Nu de vordering reeds hierop afstuit, behoeven de overige weren van Voltaire geen bespreking meer.
4.6.
De verplichting van Voltaire tot het verstrekken van de
Security Documentsen de
Trust Deed, alsmede de identiteit van de
Security Trustee, aan Juno volgt uit de artikelen 3.1 van de op de obligatielening van toepassing zijnde Conditions of the Bonds (weergegeven onder 2.4) in samenhang met het bepaalde in de laatste zin onder 5 van de Global Bond. Het betoog van Voltaire dat sprake is van schuldeisersverzuim op basis waarvan zij deze verplichting kan opschorten, wordt niet gevolgd. Dat schuldeisersverzuim zou er, zo begrijpt de voorzieningenrechter, in zijn gelegen dat Juno ten onrechte haar vordering uit hoofde van de obligatielening rechtsreeks op Voltaire probeert te verhalen. Dat levert geen schuldeisersverzuim op, Juno heeft zich slechts tot de verkeerde partij gewend. Dit doet er niet aan af dat juist Voltaire in verzuim is.. Een ander verweer heeft Voltaire tegen de vordering onder 3.1 II niet gevoerd en deze wordt dan ook toegewezen. De termijn voor het verstrekken van de gevorderde gegevens wordt bepaald op een week na betekening van dit vonnis en de gevorderde dwangsom wordt gematigd en gemaximeerd als in de beslissing vermeld.
Security Documentsen de
Trust Deed, alsmede de identiteit van de
Security Trustee, aan Juno volgt uit de artikelen 3.1 van de op de obligatielening van toepassing zijnde Conditions of the Bonds (weergegeven onder 2.4) in samenhang met het bepaalde in de laatste zin onder 5 van de Global Bond. Het betoog van Voltaire dat sprake is van schuldeisersverzuim op basis waarvan zij deze verplichting kan opschorten, wordt niet gevolgd. Dat schuldeisersverzuim zou er, zo begrijpt de voorzieningenrechter, in zijn gelegen dat Juno ten onrechte haar vordering uit hoofde van de obligatielening rechtsreeks op Voltaire probeert te verhalen. Dat levert geen schuldeisersverzuim op, Juno heeft zich slechts tot de verkeerde partij gewend. Dit doet er niet aan af dat juist Voltaire in verzuim is.. Een ander verweer heeft Voltaire tegen de vordering onder 3.1 II niet gevoerd en deze wordt dan ook toegewezen. De termijn voor het verstrekken van de gevorderde gegevens wordt bepaald op een week na betekening van dit vonnis en de gevorderde dwangsom wordt gematigd en gemaximeerd als in de beslissing vermeld.
4.7.
Voltaire heeft verzocht om het vonnis niet uitvoerbaar bij voorraad te verklaren. Zij heeft dit echter - met name voor zover het de vordering tot het verstrekken van de hiervoor genoemde documenten betreft - onvoldoende gemotiveerd. Aan het verzoek van Voltaire wordt dan ook voorbij gegaan.
4.8.
Nu partijen over en weer in het (on)gelijk zijn gesteld, zullen de proceskosten worden gecompenseerd
5.De beslissing
De voorzieningenrechter
veroordeelt Voltaire om binnen een week na betekening van dit vonnis aan Juno te verstrekken de kopieën van de
Security Documentsen de
Trust Deed, als genoemd in artikel 3 van de
Conditions of the Bonds, alsmede de identiteit van de
Security Trustee;
Security Documentsen de
Trust Deed, als genoemd in artikel 3 van de
Conditions of the Bonds, alsmede de identiteit van de
Security Trustee;
veroordeelt Voltaire om aan Juno een dwangsom te betalen van € 5.000,00 voor iedere dag of gedeelte daarvan dat zij niet (volledig) aan de veroordeling onder 5.I. voldoet, tot een maximum van € 100.000,00 is bereikt;
verklaart dit vonnis tot zover uitvoerbaar bij voorraad;
compenseert de proceskosten in die zin dat partijen ieder hun eigen kosten dragen;
wijst het meer of anders gevorderde af.
Dit vonnis is gewezen door mr. I.H.J. Konings, voorzieningenrechter, bijgestaan door mr. B.P.W. Busch, griffier, en in het openbaar uitgesproken op 28 oktober 2021. [1]