Uitspraak
RECHTBANK AMSTERDAM
1.De procedure
- de dagvaarding van 15 oktober 2013 met producties;
- de conclusie van antwoord en conclusie van eis in reconventie met producties;
- het tussenvonnis van 5 februari 2014 waarbij een comparitie van partijen is bepaald;
- de conclusie van antwoord in reconventie;
- het proces-verbaal van comparitie van 30 april 2014 met de daarin genoemde stukken;
- de akte houdende uitlating productie van de zijde van de Telefoongids.
2.De feiten
Gemiddeld bestedingsbedrag
- een internetprogramma (5), bestaande uit acht foto’s, een videotour, 1750 karakters aan vrije tekst en 12 trefwoorden;
- een mobiele website ([website]), 100 gesponsorde hits;
- plaatsing van het bedrijfslogo van [de maatschap] op de websites van de gouden Gids en de Telefoongids en plaatsing van het bedrijfslogo in kleur in de Gouden Gids (1/8 pagina) en in zwart/wit in de Telefoongids (1/8 pagina).
3.Het geschil
in conventie
- [naam 1] had geen toereikende volmacht om dergelijke toezeggingen namens de Telefoongids te doen;
- de Telefoongids heeft nooit een toezegging over de te behalen omzet gedaan of willen doen; in de transcriptie is geen (wils)verklaring te lezen dat de Telefoongids zou instaan voor enige omzettoename;
- [de maatschap] heeft de mededelingen van [naam 1] niet begrepen als een verklaring met de door haar thans gepretendeerde strekking; [de maatschap] was zich er terdege van bewust dat de aan hem gedane mededelingen niet de door [de maatschap] thans gestelde strekking konden hebben; als specialist financieel recht en ondernemingsrecht heeft hij zonder enige twijfel begrepen dat men door het enkel adverteren voor een prijs van € 2.799 niet – en zeker niet gemiddeld – een omzettoename van maar liefst € 590.150 kan realiseren en dat de Telefoongids een dergelijk resultaat dus ook niet wenste te garanderen (en dit geldt evenzeer voor zijn partner [de maatschap], gepromoveerd en specialist ondernemingsrecht);
- de Telefoongids is niet in verzuim want [de maatschap] heeft nooit een ingebrekestelling gestuurd;
- van enige tekortkoming is geen sprake;
- dat [de maatschap] schade heeft geleden is niet gebleken;
- op grond van de algemene voorwaarden van de Telefoongids is de aansprakelijkheid van de Telefoongids voor enige schade in ieder geval beperkt tot € 2.000, althans hooguit het bedrag van de voor het advertentiepakket bedongen vergoeding (€ 2.799); aansprakelijkheid voor gederfde winst is uitgesloten.
4.De beoordeling
Een besteding bij u, die via De Telefoongids & Gouden Gids tot stand is gekomen, levert u gemiddeld het volgende bedrag op”, maar als een garantie kan dit toch bezwaarlijk worden gelezen. Allereerst betreft het hier een advertentietekst waarin enige stelligheid en overdrijving niet ongebruikelijk is en staat bij het genoemde gemiddelde omzetbedrag, zoals de Telefoongids terecht heeft opgemerkt, vermeld dat dit afkomstig is uit een onderzoek van TNO-NIPO.
“(…) dat wij af hebben gesproken dat dit 370 nieuwe klanten op zou leveren per jaar. Gemiddelden kan dus niet met zekerheid gezegd worden, maar die ongeveer €1595,-- zouden doen en dat dat zeven klanten per week zijn”.
1.130,00(2,5 punten × tarief € 452)
“zonder enig begeleidend schrijven dan wel enige verduidelijking anderszins”aan [de maatschap] gestuurd en dit, zo stelt [de maatschap], bevreemdde haar omdat er geen enkele toelichting bij zat en het niet het gehele factuurbedrag betrof. De tweede credit nota stelt [de maatschap] nooit te hebben ontvangen. Niet valt daarom in te zien dat [de maatschap] het versturen van een credit factuur voor een deel van het factuurbedrag heeft mogen opvatten als een aanbod tot afstand, naar de rechtbank begrijpt, voor het gehele factuurbedrag (zie artikel 3:35 BW). Bovendien is niet gesteld of gebleken dat [de maatschap] ooit aan de Telefoongids heeft laten weten dat zij de credit factuur beschouwde als een aanbod tot afstand of als een kwijtschelding. Ook het betoog van [de maatschap] dat zij er terecht vanuit ging dat de eerste credit factuur een tegemoetkoming was vanuit de Telefoongids vanwege de tekortkomingen wordt niet gevolgd. De brief van de advocaat van [de maatschap] waarin de Telefoongids aansprakelijk werd gesteld en waarin een uitnodiging wordt gedaan om in overleg te treden over een regeling, volgde immers pas een maand later.