Uitspraak
100 HLAR 23/05
Datum uitspraak: 21 november 2005
GEMEENSCHAPPELIJK HOF VAN JUSTITIE
VAN DE NEDERLANDSE ANTILLEN EN ARUBA
Uitspraak op het hoger beroep van:
de naamloze vennootschap "Setel N.V.", gevestigd te Curaçao,
appellante,
tegen de uitspraak van het Gerecht in eerste aanleg van de Nederlandse Antillen, zittingsplaats Curaçao, van 23 mei 2005 in het geding tussen:
de naamloze vennootschap "Scarlet N.V." (hierna: Scarlet), gevestigd te Curaçao,
en
de Minister van Verkeer en Vervoer.
1. Procesverloop
Bij beschikking van 2 augustus 2002 heeft de Minister van Verkeer en Vervoer (hierna: de Minister) aan United Telecommunication Services N.V. (hierna: UTS) op straffe van een op te leggen boete de aanwijzing gegeven dat UTS-Setel binnen twee weken haar contractanten toegang tot de carrier select- en 0800/0900-diensten verleent.
Bij beschikking van 13 februari 2003 heeft de Minister de aanwijzing op bezwaar van UTS en Setel ingetrokken.
Bij uitspraak van 23 mei 2005 heeft het Gerecht eerste aanleg van de Nederlandse Antillen, zittingsplaats Curaçao, (hierna: het Gerecht) het daartegen door Scarlet ingestelde beroep gegrond verklaard en die beschikking vernietigd.
Tegen deze uitspraak heeft Setel bij brief, ingekomen op 4 juli 2005, hoger beroep ingesteld bij het Hof.
Bij brief, ingekomen op 15 augustus 2005, heeft de Minister van antwoord gediend.
Op 2 september 2005 heeft Scarlet een schriftuur ingediend.
Het Hof heeft de zaak ter zitting behandeld op 21 september 2005, waar Setel, vertegenwoordigd door mr. E.R. de Vries, advocaat, en de Minister, vertegenwoordigd door mr. A.C. Small, advocaat, mr. J.B. van Schendel, werkzaam bij de Directie Wetgeving en Juridische Zaken, en mr. C. Sandries, werkzaam bij het Bureau Telecommunicatie en Post, zijn verschenen. Namens Scarlet is daar mr. dr. P.C. Verton, advocaat, verschenen.
2. Overwegingen
2.1. Ingevolge artikel 1, aanhef en onder h, van de Landsverordening op de telecommunicatievoorzieningen (hierna: de Ltv) wordt onder telecommunicatie-infrastructuur verstaan: een stelsel van inrichtingen met daarbij behorende middelen, bestemd voor telecommunicatie die, geheel of gedeeltelijk, openbare gronden overschrijdt, welk stelsel is begrensd door daartoe behorende aansluitpunten en met inbegrip van de aansluitingen op telecommunicatie-inrichtingen buitenslands.
Ingevolge de aanhef en onder l wordt onder aansluitpunt verstaan: een eindpunt van telecommunicatie-infrastructuur, dat dient voor aansluiting van randapparatuur.
Ingevolge de aanhef en onder m wordt onder randapparatuur verstaan: een inrichting of samenstel van inrichtingen, bestemd voor rechtstreekse aansluiting op de telecommunicatie-infrastructuur door middel van een aansluitpunt.
Ingevolge artikel 3, eerste lid, is de houder van een concessie in het belang van het algemeen maatschappelijk en economisch verkeer verplicht bij landsbesluit, houdende algemene maatregelen, te omschrijven diensten, welke betrekking hebben op het directe transport van gegevens van en naar aansluitpunten, te verzorgen en een ieder tegen vergoeding het gebruik daarvan ter beschikking te stellen.
Ingevolge artikel 32, eerste lid, kan, indien de houder van de concessie een ingevolge deze landsverordening op hem rustende verplichting niet nakomt, de Minister hem een schriftelijke met redenen omklede aanwijzing geven.
2.1.1. Ingevolge artikel 2, eerste lid, van het Landsbesluit opgedragen telecommunicatiediensten (hierna: het Landsbesluit) omvatten de opgedragen diensten met betrekking tot het directe transport van gegevens, bedoeld in artikel 3, eerste lid, van de Ltv onder meer de telefoondienst.
Ingevolge artikel 3 van Pro het Landsbesluit wordt de telefoondienst onderscheiden in de lokale telefoondienst, de mobiele telefoondienst en de lange afstand telefoondienst.
Ingevolge artikel 4, eerste lid, wordt onder lokale telefoondienst verstaan de dienst met betrekking tot het directe transport van spraak tussen aansluitpunten op de vaste telecommunicatie-infrastructuur binnen een eilandgebied, waarbij een gebruiker vanaf een aansluitpunt een verbinding kan opbouwen met het aansluitpunt van zijn keuze.
Ingevolge artikel 5, tweede lid, wordt onder mobiele telefoondienst mede verstaan de dienst, waarbij een mobiele gebruiker binnen een eilandgebied, waar hij zich bevindt, een verbinding kan opbouwen met het aansluitpunt van zijn keuze op de vaste telecommunicatie-infrastructuur binnen hetzelfde eilandgebied.
2.1.2. Bij Landsbesluit van 21 december 1995, no. 2, is aan Setel concessie verleend voor het aanleggen, in stand houden en exploiteren van openbare telecommunicatie-infrastructuur in het eilandgebied Curaçao ten behoeven van lokale telecommunicatie (hierna: de concessie "vast").
2.1.3. Bij Landsbesluit van 22 februari 1999, no. 3, is aan haar voorts concessie verleend voor het aanleggen, in stand houden en exploiteren van telecommunicatie-infrastructuur ten behoeve van mobiele communicatie in het eilandgebied Curaçao (hierna: de concessie "mobiel").
2.2. Setel klaagt dat het Gerecht heeft miskend dat de Minister met betrekking tot 0800- en 0900-diensten en carrier selectdiensten geen aanwijzing kan geven krachtens artikel 32 van Pro de Ltv, omdat deze diensten geen opgedragen diensten zijn, als bedoeld in artikel 3 van Pro de Ltv, gelezen in samenhang met het Landsbesluit. Van een opgedragen dienst is volgens haar slechts sprake, indien deze betrekking heeft op het directe transport van gegevens van en naar aansluitpunten.
2.2.1. Dat betoog faalt. De ingevolge artikel 3, eerste lid, van de Ltv, gelezen in samenhang met de artikelen 4 en 5 van het Landsbesluit, opgedragen diensten zijn, voor zover thans van belang, de diensten met betrekking tot het directe transport van gegevens van en naar aansluitpunten, onderscheidenlijk tussen mobiele randapparaten en aansluitpunten. Tot de opgedragen diensten behoort onder meer de telefoondienst. Onder 0800- en 0900-diensten moet worden verstaan het door een concessiehouder ter beschikking stellen aan dienstaanbieders van voorzieningen ten behoeve van of direct verband houdende met het door deze dienstaanbieders aan derden aanbieden van lange afstand telecommunicatiediensten. Door het aanbieden van carrier selectdiensten maakt de concessiehouder het voor eindgebruikers mogelijk door middel van het intoetsen van een code een carrier voor lange afstand telefonie te selecteren, waarna die eindgebruikers via die carrier naar buiten het eiland kunnen telefoneren. Deze diensten zijn aldus onderdeel van de telefoondienst en derhalve opgedragen diensten in de zin van artikel 3, eerste lid, van de Ltv, nu ook de verbinding die tot stand komt met een dienstaanbieder of een internationale carrier de verzorging van diensten met betrekking tot het directe transport van gegevens van en naar een aansluitpunt betreft.
Het Gerecht heeft met juistheid overwogen dat de aansluitpunten de telecommunicatie-infrastructuur, ten aanzien waarvan de concessie geldt, begrenzen, waarbij het transport van gegevens verder kan gaan naar een buitenlands telefoonnummer. Voorts biedt de tekst, noch de toelichting op die bepaling voldoende aanknopingspunten om Setel te volgen, waar zij betoogt dat onder randapparatuur, als bedoeld in artikel 1, aanhef en onder m, van de Ltv, niet tevens een technisch dienstverlenerplatform of een internationale telefooncentrale moet worden begrepen.
2.3. Het hoger beroep is ongegrond. De uitspraak van het Gerecht wordt bevestigd.
2.4. Voor een proceskostenveroordeling bestaat geen aanleiding.
3. Beslissing
Het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van de Nederlandse Antillen en Aruba
Recht doende in naam der Koningin:
bevestigt de aangevallen uitspraak.
Aldus vastgesteld door mr. W.P.M. ter Berg, Voorzitter, en mr. R.W.L. Loeb en mr. A.W.M. Bijloos, Leden, in tegenwoordigheid van mr. N.M. Martinez, griffier.
w.g. Ter Berg
Voorzitter w.g. Martinez
griffier
Uitgesproken in het openbaar op 21 november 2005