ECLI:NL:OGHACMB:2023:292

Uitspraak

Burgerlijke zaken over 2024

Registratienummers: CUR202003669 – CUR2021H00302

Uitspraak: 23 april 2024

GEMEENSCHAPPELIJK HOF VAN JUSTITIE

van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en

van Bonaire, Sint Eustatius en Saba

V O N N I S

in de zaak van:

de stichting

KORPORASHON PA DESAROYO DI KORSOU (KORPODEKO),

gevestigd in Curaçao,

in eerste aanleg eiseres,

thans appellante in principaal hoger beroep,

geïntimeerde in incidenteel hoger beroep,

gemachtigden: mrs. R.M. Bottse en M.H.M. Janssen,

tegen

1.mr. R.F. VAN DEN HEUVEL

in zijn hoedanigheid van curator in het faillissement van de besloten vennootschap

INSEL AIR INTERNATIONAL B.V.,

kantoorhoudende in Curaçao,

in eerste aanleg gedaagde,

thans geïntimeerde in principaal hoger beroep,

appellant in incidenteel hoger beroep,

gemachtigde: mr. D.C. Narvaez,

2. de naamloze vennootschap

MADURO & CURIEL’S BANK N.V.,

gevestigd in Curaçao,

in eerste aanleg gedaagde,

thans geïntimeerde in principaal hoger beroep,

gemachtigde in eerste aanleg: mr. Z. Metry, in hoger beroep niet verschenen.

Partijen worden hierna Korpodeko, de curator en MCB genoemd.

Insel Air International B.V. wordt hierna Insel Air genoemd.

1.
De zaak in het kort

Korpodeko heeft financiering verstrekt aan Insel Air. Insel Air is in staat van faillissement verklaard. Korpodeko stelt zich op het standpunt dat zij bepaalde zekerheden heeft voor haar vordering op Insel Air. De curator stelt zich op het standpunt dat Korpodeko die zekerheden niet heeft.

In dit geding heeft het Gerecht de vorderingen van Korpodeko afgewezen. In hoger beroep heeft Korpodeko haar vorderingen vermeerderd.

2.
Het verdere verloop van de procedure

2.1

Bij tussenvonnis van 14 februari 2023 heeft het Hof de zaak naar de rol verwezen voor akte uitlating griffierecht aan de zijde van Korpodeko.

2.2

Op 18 april 2023 heeft Korpodeko een akte uitlating ingediend, met een productie.

2.3

Vonnis is gevraagd en nader bepaald op vandaag.

3.
De verdere beoordeling

3.1

Het nageheven griffierecht is tijdig betaald.

Feiten

3.2

Het Hof gaat uit van de volgende feiten.

3.2.1

Korpodeko en MCB hebben financiering verstrekt aan de luchtvaartmaatschappij Insel Air. Zij hebben ook zekerheden bedongen.

3.2.2

Op 1 november 2006 is namens Insel Air een brief van Korpodeko van 26 oktober 2006, getiteld ‘bereidverklaring kredietverlening’, voor akkoord ondertekend. In de brief staat onder meer:

Zekerheden

A. Gedeelde recht van eerste (krediet)hypotheek aan Korpodeko en de Maduro & Curiel’s Bank N.V. (…)

B. Gedeelde fiduciaire eigendomsoverdracht tot zekerheid van de bestaande en toekomstige bedrijfsinventaris, -inrichting, machines, equipement en reserveonderdelen van de vennootschap aan Korpodeko en de Maduro & Curiel’s Bank N.V. (…)

C. Gedeelde cessie bedrijfsvorderingen van de vennootschap ten gunste van Korpodeko en de Maduro & Curiel’s Bank N.V. (…).

3.2.3

Op 24 november 2006 is een notariële akte gepasseerd (hierna: akte 2006). In de akte staat onder meer:

Fiduciaire eigendomsoverdracht

Tot zekerheid (…) verklaarde [Insel Air] aan [MCB] voor het twee/derde onverdeeld aandeel en aan [Korpodeko] voor het een/derde onverdeeld aandeel, in eigendom over te dragen [een vliegtuig, fabrikant EMBRAER, fabrieksaanduiding EMB-110P1], met de daartoe behorende motoren (ook de reservemotoren en onderdelen), de apparatuur, de voorwerpen, de inventarisgoederen en inrichting aanwezig in het luchtvaartuig of daarvan verwijderd en overig toebehoren (…).

Cessie tot zekerheid

Voorts verklaarde [Insel Air] bij deze te cederen aan [Korpodeko en MCB], ieder voor de onverdeelde helft, alle bestaande en toekomstige vorderingen op debiteuren en op de eerste uitnodiging [van Korpodeko en MCB] de namen en adressen van de debiteuren aan [Korpodeko en MCB] op te geven.

Voor zoveel nodig verleent [Insel Air] een onherroepelijke volmacht aan [Korpodeko en MCB] om voor en namens [Insel Air] alles te doen ter completering van deze cessie.

[Korpodeko en MCB verklaarden] vorenstaande fiduciaire eigendomsoverdracht en cessie tot zekerheid (…), ieder voor de onverdeelde helft, te aanvaarden.

(…)

Volmacht tot hypotheek- en pandvestiging

Tot zekerheid (…) geeft [Insel Air] bij deze aan [Korpodeko en MCB] onherroepelijke volmacht (…) recht van
hypotheek en pandte vestigen op het luchtvaartuig tot een bedrag van [NAf. 2.730.000,-, met renten en kosten], derhalve voor het totaal bedrag van [NAf. 4.095.000,-] (…).

3.2.4

Vanaf enig moment heeft Insel Air vluchten uitgevoerd op bestemmingen in Venezuela. Insel Air meent in verband daarmee een vordering te hebben op het land Venezuela of op een overheidsdienst van dat land. Deze aanspraak heeft betrekking op de verkoop in Venezuela van vliegtickets voor vluchten van Insel Air. Korpodeko meent jegens Venezuela gerechtigd te zijn om de Venezolaanse Bolivars die zij bij de verkoop van die vliegtickets ontvangen heeft, bij een Venezolaanse overheidsdienst (eerst Cadivi en later Cencoex genaamd) om te wisselen in Amerikaanse dollars tegen een vooraf vastgestelde koers. Deze aanspraak wordt hierna aangeduid als de Venezuela-claim.

3.2.5

Op 8 mei 2007 is namens Insel Air een brief van Korpodeko van 7 mei 2007, getiteld ‘bereidverklaring kredietverlening’, voor akkoord ondertekend. In de brief staat onder meer:

Alle overige voorwaarden en bepalingen zoals vervat in ons kredietarrangement van 26 oktober 2006 (…) blijven onveranderd van toepassing.

3.2.6

Op 13 november 2009 is namens Insel Air een brief van Korpodeko van 12 november 2009, getiteld ‘additioneel kredietverlening’, voor akkoord ondertekend. In de brief staat onder meer:

Modaliteiten van ons geconsolideerd krediet:

- (…)

- Bij ontvangsten van de gelden uit Venezuela minimaal 10% of een ander overeengekomen bedrag extra aflossen totdat het additionele krediet van Ang. 728.000,00 is afgelost.

Zekerheden voor het onderhavige krediet:

Tweede (krediet)hypotheek (…) op het vliegtuig Embraer (…) 110-P1.

Alle overige voorwaarden en bepalingen zoals vervat in ons kredietarrangement van 26 oktober 2006 (…) blijven onveranderd van toepassing.

3.2.7

Op 22 oktober 2010 is namens Insel Air een brief van Korpodeko van 21 oktober 2010, getiteld ‘additioneel kredietverlening’, voor akkoord ondertekend. In de brief staat onder meer:

Zekerheden voor het onderhavige krediet:

A. Gedeelde recht op eerste (krediet)hypotheek (…) op het vliegtuig Embraer (…) 110-P1 (…)

B. Tweede (krediet)hypotheek (…) op het vliegtuig Embraer (…) 110-P1.

C. Gedeelde fiduciaire eigendomsoverdracht tot zekerheid van de bestaande en toekomstige bedrijfsinventaris, -inrichting, machines, equipement en reserveonderdelen van de vennootschap aan Korpodeko en de Maduro & Curiel’s Bank N.V. (…)

D. Gedeelde cessie bedrijfsvorderingen van de vennootschap ten gunste van Korpodeko en Maduro & Curiel’s Bank N.V. (…).

Alle overige voorwaarden en bepalingen zoals vervat in ons kredietarrangement d.d. 12 november 2009 (…) en 26 oktober 2006 (…) blijven onveranderd van toepassing.

3.2.8

In de jaarrekening van Insel Air van 2012 staat onder meer:

2 SUMMARY OF SIGNIFICANT ACCOUNTING POLICIES

(…)

2.6

Financial fixed assets

This caption represents:

a) The Company’s receivables in Venezuelan Bolivars Fuerte which were swapped for US dollars. (…);

b) (…)

(…)

3
NOTES TO THE BALANCE SHEET

3.1

Cash and cash equivalents

(…)

Maduro & Curiel’s Bank N.V. granted the Company a temporary overdraft facility. As collateral for this facility serves first mortgage on owned aircraft plus full extended insurance pledge to the Bank; assignment of accounts receivable, lien on machinery, inventory, equipment with assignment of appropriate insurance coverage. This collateral is shared between Maduro & Curiel’s Bank N.V. and Stichting Korpodeko on a pari-passu pro rata basis.

(…)

3.9

Long-term obligations

(…)

(…). As collateral for the loan Korpodeko holds the same securities as the Maduro & Curiel’s Bank N.V. on a pari passu basis (see 3.1). (…)

De jaarrekeningen 2013 tot en met 2015 van Insel Air bevatten de hiervoor geciteerde tekst ook. De jaarrekening 2016 van Insel Air bevat wel de hiervoor onder de paragrafen 2.6 en 3.9 geciteerde teksten (inclusief de verwijzing naar 3.1), maar niet de onder paragraaf 3.1 geciteerde tekst.

3.2.9

Een e-mail van 15 augustus 2013 van [ceo Insel Air], chief executive officer van Insel Air (hierna: [ceo Insel Air]), aan [managing director Korpodeko], managing director van Korpodeko (hierna: [managing director Korpodeko]), vermeldt onder meer:

Onze aanvraag om de ANg 2 miljoen overbruggingskrediet in te laten betalen met cadivi maanden januari, februari en maart

Een e-mail van dezelfde dag van [managing director Korpodeko] aan [ceo Insel Air] vermeldt onder meer:

can you please inform me which months you have outstanding at the moment

Een e-mail van de dag daarop van [ceo Insel Air] aan [managing director Korpodeko] vermeldt onder meer:

See attachment.

Per 16 augustus 13 is de net receivable op cadivi
ANG 61 miljoenvoor de maanden dec 12 tm 15aug 13

Ter vergelijking ten tijde van de aanvraag voor overbrugging februari 13 was dit
ANG 26 miljoenvoor de maanden aug 12 tm Jan 13.

De overbrugging is op het moment nog harder nodig dan 6 maanden terug

3.2.10

Een e-mail van 27 februari 2014 van [ceo Insel Air] aan [managing director Korpodeko] vermeldt onder meer:

Als aanvulling op ons gesprek gister waar we rreeds cijfers tm nov 2013 overhandigde plus specificatie van vordering op Venezuela.

Tav Venezuela stuur ik je via een aparte mail een update.

3.2.11

Bij leningsovereenkomst van 9 mei 2014, getiteld ‘loan agreement’, heeft Korpodeko NAf 4,5 miljoen aan Insel Air geleend. In art. 1.1 staan definities, onder meer van “Cadivi”. Er is ook ruimte voor een definitie van “Venezuela Sales Proceeds”, maar daar staat niets ingevuld.

3.2.12

Bij e-mail van 12 mei 2014 heeft [managing director Korpodeko] aan onder meer [ceo Insel Air] vragen gesteld over “the status of the payments from Venezuela”.

3.2.13

Bij leningsovereenkomst van 21 september 2015, getiteld ‘facility agreement’, heeft Korpodeko opnieuw NAf 4,5 miljoen aan Insel Air geleend. In deze overeenkomst staat onder meer:

“
Cadivi” means the Comision de Administracion de Divisas in Venezuela or any governmental institution or authority in replacement thereof;

(…)

“
Security Rights” means the security rights listed in Schedule 3 hereto;

(…)

“
Venezuela Sales Proceeds” means the proceeds of the sale by Borrower of airline tickets to customers in Venezuela relating to the period starting on April 2014 and ending on December 2014.

(…)

2.3

The obligation of the Lender to make the New Facility available to the Borrower is subject to fulfilment and completion by the Borrower of each of the conditions precedent listed in
Schedule 4attached hereto, unless waived by the Lender. (…)

9.Security Rights

All amounts due by the Borrower to the Lender hereunder shall at all times be secured by the Security Rights.

(…)

12.FURTHER UNDERTAKINGS

12.1

By its acceptance of this Facility Agreement the Borrower undertakes with the Lender that, so long as the New Facility has not been repaid:

12.1.2

it will keep the Lender duly informed and will provide the Lender with all documentation pertaining to the settlement of the Venezuela Sales Proceeds;

12.1.3

it will on a monthly basis keep the Lender duly and prompty informed on any change in the operating method with regard to the portion of the sale proceeds that is made liquid, the payment of Opex in Venezuela, fuel purchases or currency trade, including and the allocation of funds denominated in Bolivars generated with sales of tickets in Venezuela, and all such other operational matters that the Lender may request;

In Schedule 3 bij de overeenkomst staat onder meer:

(1) The security rights granted by the Borrower to the Lender under or in connection with the Current Facility, which shall be renewed, restated or re-vested in order to secure all amounts due to the Lender under this Facility Agreement, and which are equally shared with Maduro & Curiel’s Bank N.V., including those further detailed in Schedule 4.

In Schedule 4 bij de overeenkomst staat onder meer (hierna: de Schedule 4-bepaling):

SCHEDULE 4

CONDITIONS PRECEDENT

1. (…)

2. (…)

3. Assignments in respect of the Facility and MCB Loan

the Lender shall have received:

(i) an updated list of the movable assets which are the subject of the fiduciary assignment of movable assets (
fiduciaire eigendomsoverdracht) (
“Fiduciary Assignment”) which has been established for purposes of securing the Facility and MCB Loan;

(ii) an updated list of the receivables which are the subject of the security assignment of company receivables (
cessie bedrijfsvorderingen) (“Security Assignment”) which has been established for purposes of securing the Facility and MCB Loan;

(iii) (…)

(iv) (…)

4. (…)

3.2.14

In een interne memo van Korpodeko van 30 juni 2016 (kennelijk abusievelijk gedateerd 30 juni 2017) heeft een beoordelaar van Korpodeko een kredietaanvraag van Insel Air van 20 juni 2016 beoordeeld. Onder het kopje ‘dekkingsgegevens’ staat onder meer:

ALGEMEN CESSIE VAN 2006 DEBITEUREN (inclusief middelen afkomstig van de verkoop in Venezuela nu afwachtend van de beschikbaarheid dollars voor Cadivi)

3.2.15

In een e-mail van 14 juli 2016 van [ceo Insel Air] aan [managing director Korpodeko] staat onder meer:

De nog openstaande informatie ;

- Het juiste bedrag open te venezuela (met saldo bevestiging printui cadivi)

- Gespecificeerde saldo van de betalingen uit venezuela zoals toegezegd aan de verschillende instelling term aflossing van openstaande en/of achterstanden

3.2.16

In een e-mail van 15 juli 2016 van [cfo Insel Air], chief financial officer bij Insel Air, aan [managing director Korpodeko] staat onder meer:

Status of Cadivi:

 Insel Air signed with third party to factor its receivable on Venezuela.

 Venezuela government accepted our proposal to have our receivable paid out through financing of Venezuela for this receivable by a third party (this is structured trade financing/factoring, is similar to what exim banks do).

 The first step to perfect our receivable on Venezuela has already been finished, our receivable on Venezuela is now approved by Venezuela.

 The next step will be next week where legally the receivable will be perfected so the financing can be finalized.

The total receivable of Insel Air Curacao on Venezuela is US$ 67,435,072.98. See attached sheet (…).

Bij de e-mail is een overzicht gevoegd. Daaruit blijkt dat de in de e-mail bedoelde ‘total receivable’ betrekking heeft op de periode april-december 2014. Het bedrag is in het overzicht per maand gespecificeerd in Venezolaanse Bolivar en in Amerikaanse dollars, berekend volgens twee wisselkoersen. Ook staan er totalen op het overzicht vermeld. Het totaal in Venezolaanse Bolivar is BSF 741.785.802,80. Zoals ook op het overzicht staat vermeld, komt dit bij een wisselkoers van 1 op 11 overeen met USD 67.435.072,98 (en komt het bij een wisselkoers van 1 op 6,3 overeen met USD 117.743.778,22).

3.2.17

Bij leningsovereenkomst van juli 2016 (getiteld ‘Restated Facility Agreement’) heeft Korpodeko NAf 10 miljoen aan Insel Air geleend. Deze overeenkomst verwijst in de considerans onder E naar een lening van 26 mei 2016. Hetgeen hiervoor in 3.2.13 is weergegeven als bepalingen in de leningsovereenkomst van 2015 en de bijlagen daarbij, staat, met geringe afwijkingen, ook in de leningsovereenkomst van 2016 en de bijlagen bij die overeenkomst.

3.2.18

In de jaarrekening van Insel Air van 2016 staat een balans met onder meer de volgende activa (in US dollar):

Accounts receivable 2.785.037

Other receivables 18.980.160

Spare parts 2.982.415

Financial fixed assets 51.448.824

Flight equipment 11.967.091

Furniture & fixture, computers and equipment 835.330

3.2.19

Bij beschikking van 14 maart 2017 heeft het Gerecht surseance van betaling verleend aan Insel Air. Bij beschikking van 26 februari 2019 heeft het Gerecht Insel Air in staat van faillissement verklaard, met aanstelling van verschillende curatoren, onder wie mr. Van den Heuvel.

3.2.20

Op 24 augustus 2017 heeft Korpodeko een vordering op Insel Air van ruim NAf 17 miljoen ter verificatie ingediend bij de curatoren. Hierbij heeft Korpodeko zich op het standpunt gesteld dat de Venezuela-claim rechtsgeldig fiduciair is overgedragen aan Korpodeko (en aan MCB).

3.2.21

Bij brief van 16 april 2019 hebben de curatoren zich op het standpunt gesteld dat de Venezuela-claim niet rechtsgeldig fiduciair is overgedragen, en ook niet rechtsgeldig is gecedeerd, en aangekondigd dat het faillissement van Insel Air zal worden afgewikkeld zonder daarbij het door Korpodeko gepretendeerde fiduciaire eigendomsrecht in acht te nemen.

Vorderingen

3.3

In deze rechtszaak heeft Korpodeko in eerste aanleg, verkort weergegeven, een verklaring voor recht gevorderd dat de Venezuela-claim rechtsgeldig is gecedeerd, en een bevel aan de curator om medewerking te verlenen aan de inning van de Venezuela-claim, op straffe van verbeurte van dwangsommen.

Beslissingen van het Gerecht

3.4

Bij het bestreden vonnis heeft het Gerecht de vorderingen afgewezen. Hiertoe heeft het Gerecht, verkort weergegeven, overwogen dat akte 2006 niet kan worden aangemerkt als een stamakte, ook niet in samenhang beschouwd met de Schedule 4-bepaling, en dat de e-mail van 15 juli 2016, met attachment, niet kan worden aangemerkt als de toezending van een lijst van gecedeerde vorderingen.

Eisvermeerdering in hoger beroep

3.5

In hoger beroep heeft Korpodeko haar eis vermeerderd. Verkort weergegeven vordert zij thans een verklaring voor recht dat MCB en Korpodeko ieder een zekerheidsrecht hebben uit hoofde van fiduciaire eigendomsoverdracht en cessie van bedrijfsvorderingen, waarbij dit recht goederen omvat als in de jaarrekening van Insel Air van 2016 vermeld en nader door Korpodeko omschreven, met in verband daarmee bevelen aan de curator.

Beoordeling door het Hof

3.6

Het Hof zal recht doen op de vermeerderde eis.

3.7

Het Hof zal eerst beoordelen of de Venezuela-claim rechtsgeldig is gecedeerd.

3.8

De Venezuela-claim is niet openbaar gecedeerd. Voor het bewerkstelligen van een rechtsgeldige stille cessie van de Venezuela-claim is nodig dat een handeling tot vestiging van de cessie is verricht, nadat de rechtsverhouding is ontstaan waaruit de Venezuela-claim is verkregen. Voor het aannemen van een dergelijke vestigingshandeling is wilsovereenstemming tussen cedent en cessionaris niet voldoende; er moet ook voldaan zijn aan een vormvoorschrift. Meer in het bijzonder moet er een akte kunnen worden aangewezen die vatbaar is voor de uitleg dat zij bestemd is tot levering van de Venezuela-claim. Voor de beoordeling van de vraag of een akte vatbaar is voor die uitleg, is niet slechts van belang wat uit de akte zelf blijkt. Het komt aan op de zin die partijen in de gegeven omstandigheden over en weer redelijkerwijs aan elkaars verklaringen en gedragingen mochten toekennen en op hetgeen zij te dien aanzien redelijkerwijs van elkaar mochten verwachten.

3.9

Het Hof let op de volgende omstandigheden:

a. Akte 2006 vermeldt dat Insel Air verklaarde “alle bestaande en toekomstige vorderingen op debiteuren [bij deze te cederen]”; daaruit blijkt de bedoeling ook toekomstige vorderingen te willen cederen;

b. in de brief van 13 november 2009 maakt Korpodeko melding van mogelijkerwijs te verwachten “ontvangsten van de gelden uit Venezuela”; daaruit wordt aannemelijk dat Korpodeko toen al kennis droeg van de Venezuela-claim;

c. op grond van de jaarrekeningen van Insel Air is aannemelijk dat Insel Air in elk geval vanaf 2012 ervan is uitgegaan dat de Venezuela-claim (reeds eerder) rechtsgeldig was gecedeerd;

d. Korpodeko ging daar in haar interne memo van 30 juni 2016 ook van uit;

e. vanaf in elk geval de e-mail van 16 augustus 2013 verschafte Insel Air informatie over de Venezuela-claim aan Korpodeko; vanaf in elk geval de e-mail van 15 augustus 2013 vroeg Korpodeko daar ook naar; op grond van de

e-mailwisselingen is aannemelijk dat beide partijen ervan uitgingen dat de Venezuela-claim rechtsgeldig was gecedeerd en wisten dat de wederpartij daar ook van uitging; de omvang van de Venezuela-claim achtten partijen ook van belang voor de beoordeling van nieuwe kredietaanvragen.

In het licht van die omstandigheden moet de akte waarin de leningsovereenkomst van juli 2016 is vastgelegd (getiteld ‘Restated Facility Agreement’), mede gelet op het bepaalde in de Schedules 3 en 4 bij die akte, in samenhang met de e-mail van 15 juli 2016, met attachment, zo worden uitgelegd dat bij die akte de helft van de Venezuela-claim aan Korpodeko is gecedeerd. Schedule 3 laat ruimte voor die uitleg, mede gelet op de bewoordingen ‘renewed, restated or re-invested’. Schedule 4 vermeldt als voorwaarde dat Korpodeko een updated list moet hebben ontvangen in verband met de cessie van de bedrijfsvorderingen. De attachment bij de e-mail van 15 juli 2016 is een updated list voor wat betreft de Venezuela-claim.

3.1

Aan voornoemde uitleg doet niet af dat de e-mail van 15 juli 2016 vermeldt dat Insel Air een factorovereenkomst met een derde had gesloten. Mogelijk stelde Insel Air zich voor dat Korpodeko hiermee zou instemmen of meende Insel Air op andere gronden dat de factorovereenkomst niet in de weg stond aan de cessie.

3.11

Aan de rechtsgeldigheid van de akte van juli 2016 doet niet af dat de akte niet vermeldt op welke dag van die maand de akte is ondertekend. Voldoende aannemelijk is dat dit in die maand is gebeurd na de e-mail van 15 juli 2016. Een preciezere datering is geen vereiste voor rechtsgeldigheid.

3.12

Aan de rechtsgeldigheid van de cessie doet niet af dat die betrekking heeft op de helft van de Venezuela-claim. Het is goed mogelijk om de helft van een geldvordering te cederen. Een van de kenmerken van geld is dat het deelbaar is. Korpodeko en Insel Air konden de cessie ook verrichten zonder bemoeienis van MCB.

3.13

Anders dan het Gerecht is het Hof dus van oordeel dat de helft van de Venezuela-claim rechtsgeldig is gecedeerd.

3.14

Ook de helft van de overige bedrijfsvorderingen als hier onder 3.2.18 gespecificeerd (‘accounts receivable’, ‘other receivables’ en ‘financial fixed assets’) is rechtsgeldig aan Korpodeko gecedeerd. Dat heeft de curator niet voldoende specifiek betwist. Verder heeft de curator niet voldoende specifiek betwist dat de (onverdeelde) helft van de zaken als hier onder 3.2.18 gespecificeerd (‘spare parts’, ‘flight equipment’ en ‘furniture & fixture, computers and equipment’) rechtsgeldig fiduciair aan Korpodeko is overgedragen.

3.15

De curator heeft het subsidiaire verweer gevoerd dat de cessie paulianeus is. Bij brief van 22 mei 2019 heeft hij zich beroepen op vernietiging van de cessie ingevolge art. 39 in verbinding met art. 238 Faillissementsbesluit 1931, op de grond dat de cessie onverplicht is verricht in juli 2016, dus binnen een jaar voor de aanvang van de surseance in maart 2017.

Bij pleitnota in eerste aanleg heeft Korpodeko tegen dit verweer aangevoerd dat de cessie niet onverplicht is, omdat de verplichting van Insel Air om de helft van de Venezuela-claim aan Korpodeko te cederen, voortvloeit uit akte 2006.

3.16

Het Gerecht is niet toegekomen aan beoordeling van dit subsidiaire verweer van de curator. Door de devolutieve werking van het hoger beroep dient het Hof het alsnog te beoordelen. Het partijdebat hierover is echter niet voldragen. Mede ter vermijding van verrassingsbeslissingen zal het Hof Korpodeko in de gelegenheid stellen zich bij akte nader over dit verweer uit te laten. De curator zal in de gelegenheid worden gesteld een antwoordakte in te dienen.

B E S L I S S I N G

Het Hof:

verwijst de zaak naar de rol van 21 mei 2024 voor akte aan de zijde van Korpodeko, waarna de curator in de gelegenheid zal worden gesteld een antwoordakte in te dienen (zie 3.16 hiervoor);

houdt iedere verdere beslissing aan.

Dit vonnis is gewezen door mrs. E.A. Saleh, E.M. van der Bunt en G.C.C. Lewin, leden van het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba en ter openbare terechtzitting van het Hof in Curaçao uitgesproken op 23 april 2023 in tegenwoordigheid van de griffier.