Uitspraak
GERECHTSHOF ’s-HERTOGENBOSCH
1.Het geding in eerste aanleg (zaaknr. C/04/113318/HA ZA 11/658)
2.Het geding in hoger beroep
3. De gronden van het hoger beroep
“Zoals besproken met de heer [medewerker 2 Bowergy] hierbij de opdrachtbevestiging voor op- en overslag van B-houtsnippers op OBM.Als uitgangspunten gelden:- Het materiaal betreft B-Houtsnippers 5-90 mm, (…)- Aanvoer per coaster door de klant ca. 1000-2500 ton/keer, afvoer per vrachtwagen- Materiaal blijft maximaal ca. 2 weken liggen: meer opslagmogelijkheden beschikbaar in overleg(…)- Transport (…) naar [vestigingsplaats] door de klant te organiseren, tarief laden gebaseerd op volledige dagdiensten 5 dagen/wk (…)”[medewerker 3 Bowergy] heeft deze opdrachtbevestiging op 27 september 2010 voor akkoord ondertekend.
“Aller eerst bedankt voor de prettige ontvangst afgelopen vrijdag (…)Hierbij een korte samenvatting van de besproken zaken.Gesproken over de opslag van het gesnipperde hout, zowel buiten als binnen. Het hout binnen opslaan is in principe mogelijk, (…) Waarschijnlijk is dit geen interessante optie omdat dit financieel ook hogere posten met zich mee brengt.Vanuit Bowergy is er aangegeven dat we graag naar een situatie toe willen, waar we de mogelijkheid hebben om een x-hoeveelheid (…) willen opslaan. (…) Om de prijs per ton te drukken kan er wellicht gekeken worden naar een (opslag) prijs per m2. (…) OBM werkt dit uit.Optie is besproken om coasters direct om te slaan in binnenvaartschepen, (…) OBM werkt voorstel uit voor zowel de overslag als eventueel de binnenvaart die daarop volgt.(…) zal een afspraak plannen met (….) om andere logistieke zaken (spoor) te bespreken.Zaken met betrekking tot (…) kunnen worden besproken in een nieuwe afspraak met [medewerker 3 Bowergy]. Dit wordt dus niet besproken in de afspraak van 19 oktober a.s.Bowergy zal altijd proberen OBM op de hoogte te houden van actuele aanleveringen. Voor deze week staan er geen schepen gepland, indien dit wijzigt wordt dit uiteraard meteen doorgegeven. De verwachting is dat eind deze week/ begin volgende week de aanlevering per as richting Essent weer opstart.(…)”
.
“ Zoals telefonisch gisteren besproken hierbij onze werkzaamheden en zorg voor de opslag van houtsnippers van Bowergy.Wij hebben voor dat de houtsnippers in opslag gingen de ruimte schoongemaakt en ontdaan van andere materialen. Een gedeelte van de opslag is compleet afgezet met keerwanden.De andere gedeelte van de opslag zal morgen afgezet worden met megablokken.Verder zullen wij zorgdragen dat er geen andere materialen bij de houtsnippers komen.Voordat wij de vrachtwagens gaan laden vanuit de opslag zullen wij de voet van de opslag schoon maken.Aan de voet van de opslag kan altijd rij en windvuil komen.(…)”
“De foto’s zeggen wel iets maar niet alles. De situatie is als volgt mijns inziens zoals ook met jullie besproken tijdens mijn bezoek (…)- wij zijn enigszins overvallen door de plotselinge en grote opslagbehoefte voor jullie materiaal (…)- de tijd was te kort om daar vooraf allerlei scheidingswanden tussen en omheen aan te brengen- ik ben van mening dat de, voor dit soort materiaal, extreme zuiverheids eisen vooraf niet goed met ons zijn gecommuniceerd- desondanks hebben wij schoon gewerkt met schone bakken en schone grijpers daar dit bij ons de standaard procedures zijn (…)- de pin ijzer die in het materiaal gevonden zou zijn is niet in het materiaal gevonden maar in een vak wat wij nog aan het schoon maken waren voor jullie product (…)- doordat tijdens lossing een vak iets te klein bleek is er een beetje materiaal over de berg ongebroken C hout gerold: dat hoort natuurlijk niet zo: we hebben daar naderhand dan ook een scheidingsmuur tussen geplaatst: voor de zekerheid zou je daar een paar shovelbakken uit die hoek kunnen weghalen en over de zeef draaien- dat er losse planken langs de teen van een berg gevonden zijn kan gebeuren: dit is echter aan de oppervlakte doordat bij het langsrijden iets van de auto of shovel is gevallen: nu de instructie helder is haalt de machinist dergelijke planken weg als die deze ziet liggen: desgewenst zou een berg afgezet kunnen worden met een rij megablokken zoals we op oost hebben gedaan- voor de stukjes rubber geldt hetzelfde: nu de instructie helder is zorgen we ervoor dat dat er niet inkomt: bij de houtsnippers die we normaal afhandelen is een enkel stukje rubber geen probleem maar hier kennelijk wel: nu weten we dat: het rubber hebben we nu verplaatst naar obm-oost om vermenging te voorkomenZoals ik in de bespreking al aangaf en zoals uit het bovenstaande blijkt deel ik jullie mening dat niet alles goed gegaan is en dat er voor beide partijen leermomenten zijn geweest. (…..) De handreikingen die ik kan en wil doen naar jullie zijn de volgende. (…)- daarnaast willen we jullie kosteloos de optie bieden om het materiaal desgewenst bij ons op het terrein zelf te komen zeven: voorwaarde daarbij is dat er (..) geen stofverspreiding buiten de inrichting mag plaatsvinden- om jullie tegemoet te komen kan ik 2 weken gratis opslag bieden voor dit materiaal, zijnde week 1 en 2 in 2011.Verder lijkt het mij dat als we hiermee doorgaan, we met elkaar hele goede afspraken moeten maken hoe we de gewenste zuiverheid van het materiaal handhaven. Graag verneem ik van je. (…) “
in conventiein hoofdsom, te vermeerderen met de wettelijke handelsrente, toegewezen. De buitengerechtelijke incassokosten wees de rechtbank af. Bowery werd in de proceskosten veroordeeld.
In reconventieheeft de rechtbank de vordering van Bowery tot een bedrag van € 8.629,88 als schadevergoeding voor gemaakte zeefkosten, te vermeerderen met de wettelijke rente, toegewezen, de proceskosten tussen partijen gecompenseerd in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt en de vordering voor het overige afgewezen.
in conventieen tot toewijzing van de vorderingen
in reconventie.
In reconventieheeft Bowergy haar eis gewijzigd. Zij vordert in hoger beroep OBM te veroordelen tot:
(1)
primair,namelijk voor zover in conventie het beroep van Bowergy op verrekening wordt gehonoreerd, betaling van een bedrag van € 22.033,33 (zijnde € 78.629,88 minus € 56.596,58);
(2)
subsidiair,voor het geval voormeld beroep op verrekening niet wordt gehonoreerd, betaling van € 78.629,88 één en ander te vermeerderen met wettelijke rente vanaf de datum van instellen van de reconventionele vordering;
(3) betaling van € 61.945,47 ten titel van onverschuldigde betaling, te vermeerderen met wettelijke rente vanaf het moment van betaling;
(4) betaling van de proceskosten van beide instanties.
primairop de stelling dat zij schade tot een bedrag van € 78.629,88 heeft geleden. Deze schade bestaat voor een deel groot € 8.629,88 uit de kosten die zij heeft moeten maken om de houtsnippers te zeven. Voor een bedrag van € 70.000,-- bestaat de schade van Bowergy uit de aan OBM verschuldigde kosten van opslag over de langere opslagduur van zes maanden (van oktober 2010 tot en met maart 2011), die door de contaminatie van de houtsnippers op het terrein van OBM nodig is geweest. Deze schade wenst Bowergy te verrekenen met het door haar verschuldigde bedrag aan opslagkosten ad € 56.596,58. Voor het geval haar verrekeningsberoep wordt verworpen vordert Bowergy
subsidiairhaar totale schade ad € 78.629,88.
Voorts stelt Bowergy dat zij onverschuldigd aan OBM heeft betaald € 61.945,47, zijnde (naar het hof begrijpt) het totaal van de door de rechtbank bij het beroepen vonnis toegewezen bedragen, vermeerderd met een bedrag aan wettelijke handelsrente.
in reconventie. OBM heeft geconcludeerd tot, kort gezegd, vernietiging van het vonnis waarvan beroep voor zover daarbij
in reconventieeen bedrag aan Bowergy is toegewezen, met verklaring voor recht dat OBM niet is tekortgeschoten in haar verplichtingen en OBM derhalve niet hoeft bij te dragen in de zeefkosten, tot bekrachtiging van dat vonnis voor het overige, met veroordeling van Bowergy tot (terug)betaling van € 8.946, (het hof begrijpt:)88, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf het moment dat dit bedrag door OBM (middels verrekening) is voldaan.
€ 70.000,-- aan kosten wegens de, vanwege de contaminatie van de houtsnippers, verlengde opslagduur van zes maanden (oktober 2010 tot en met maart 2011). Het meest verstrekkende verweer van OBM is dat Bowergy haar nimmer in gebreke heeft gesteld.
niet tekort is geschoten in haar verplichtingen jegens Bowergy en derhalve niet hoeft bij te dragen in de zeefkosten”. Voor zover deze vordering al voldoende bepaald en duidelijk is heeft OBM daarbij, gelet op al het voorgaande, geen belang. De vordering zal daarom worden afgewezen. Bij de behandeling van grief 1 in incidenteel appel heeft OBM om die reden geen belang.
5. De uitspraak
in conventiegewezen;
in reconventiegewezen en, in zoverre opnieuw recht doende: