Uitspraak
Gerechtshof Leeuwarden
Sector strafrecht
Parketnummer: 24-002805-09
Uitspraak d.d.: 1 juni 2011
TEGENSPRAAK
Arrest van de meervoudige kamer voor strafzaken
gewezen op het hoger beroep, ingesteld tegen het vonnis van de rechtbank Leeuwarden van 19 april 2007 in de strafzaak tegen
[verdachte],
geboren te [geboorteplaats] op [1971],
wonende te [woonplaats], [adres].
Het hoger beroep
De verdachte en de officier van justitie hebben tegen het hiervoor genoemde vonnis hoger beroep ingesteld.
Onderzoek van de zaak
Dit arrest is - na verwijzing van de zaak door de Hoge Raad - gewezen naar aanleiding van het onderzoek op de terechtzittingen van het hof van 15 september 2010, 14 december 2010 en 19 mei 2011, overeenkomstig het bepaalde bij artikel 422 van het Wetboek van Strafvordering, het onderzoek op de terechtzitting in eerste aanleg.
Het hof heeft kennisgenomen van de vordering van de advocaat-generaal, strekkende tot veroordeling van de verdachte ter zake van het primair aan hem ten laste gelegde tot een gevangenisstraf voor de duur van 42 maanden, met aftrek van voorarrest,
alsmede strekkende tot toewijzing van de vordering van de benadeelde partij tot een bedrag van € 2.455,93, alsmede strekkende tot oplegging van de schadevergoedingsmaatregel, subsidiair 42 dagen vervangende hechtenis, alsmede strekkende tot beslissingen omtrent de in beslag genomen voorwerpen conform de beslissingen daarover zoals gedaan door de rechtbank bij de berechting van de strafzaak in eerste aanleg. Deze vordering is na voorlezing aan het hof overgelegd.
Het hof heeft voorts kennis genomen van hetgeen door de verdachte en zijn raadsman, mr. T. van der Goot, is aangevoerd.
Het vonnis waartegen het beroep is gericht
Het hof zal het vonnis waartegen het beroep is gericht vernietigen omdat het hof tot een andere bewijsbeslissing komt dan de rechtbank en zal daarom opnieuw rechtdoen.
De tenlastelegging
Aan de verdachte is ten laste gelegd dat:
hij op of omstreeks 21 december 2006 bij [plaats 1] en/of [plaats 2], (althans) in de gemeente [gemeente], door geweld of (een) andere feitelijkhe(i)d(en) en/of bedreiging met geweld of (een) andere feitelijkhe(i)d(en) (de minderjarige) [benadeelde] (geboren op [1992]) heeft gedwongen tot het ondergaan van (een) handeling(en) die bestond(en) uit of mede bestond(en) uit het seksueel binnendringen van het lichaam van die [benadeelde], hebbende verdachte (onder meer)
- die [benadeelde] zijn, verdachtes, penis doen vastpakken en/of
- die [benadeelde] zogenoemd getongzoend, in elk geval zijn, verdachtes, tong in het
lichaam, te weten de mond, van die [benadeelde] gebracht/geduwd en/of
- over de bedekte vagina, althans het kruis, van die [benadeelde] gewreven, althans
die/dat bedekte vagina/kruis, van die [benadeelde] betast en/of
- zijn, verdachtes, penis tussen de ontblote billen van die [benadeelde] gedaan en/of
heen- en weergaande bewegingen gemaakt tussen die ontblote billen van die [benadeelde] en zodoende met zijn, verdachtes, penis (telkens) tegen de vagina van die [benadeelde] geduwd, in elk geval de vagina van die [benadeelde] (telkens)
aangeraakt,
en bestaande dat geweld of die andere feitelijkhe(i)d(en) en/of die bedreiging met geweld of die andere feitelijkhe(i)d(en) hierin dat verdachte
- die [benadeelde] (die in de richting van [plaats 2] fietste) (van achter) heeft benaderd
en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] bij het lichaam en/of de kleding heeft vastgepakt en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] de woorden heeft toegevoegd: "Zie je dit" en/of (daarbij/vervolgens)
opzettelijk dreigend een (op een) mes (gelijkend voorwerp) voor het hoofd van die
[benadeelde] heeft gehouden, in elk geval een (op een) mes (gelijkend voorwerp)
heeft getoond en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] dreigend de woorden heeft toegevoegd: "Als je niet doet wat ik zeg
of je gaat schreeuwen of huilen, dan snijd ik je strot door", althans woorden van
gelijke dreigende aard of strekking, en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] een (op een) mes (gelijkend voorwerp) voor en/of tegen de borst
heeft gehouden en/of (daarbij) die [benadeelde] de woorden heeft toegevoegd: "Hou
nou op, want anders steek ik je door" en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] een hand voor/tegen de mond heeft gehouden en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] onder bedreiging van dat (op een) mes (gelijkend voorwerp) heeft
meegenomen naar een verder op gelegen plaats en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] (gedeeltelijk) naar de grond heeft geduwd en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] op gebiedende en/of dwingende toon de woorden heeft toegevoegd:
"Ik wil dat je mij pijpt", althans woorden van gelijke aard of strekking, en/of
(vervolgens)
- die [benadeelde] zodanig heeft geduwd dat zij op haar rug kwam te liggen en/of
(vervolgens)
- met een knie op de keel/hals van die [benadeelde] heeft geduwd/gedrukt en/of
(vervolgens)
- op gebiedende en/of dwingende toon tegen die [benadeelde] heeft gezegd dat zij op
haar buik moest gaan liggen en/of (vervolgens)
- de broek en/of onderbroek van die [benadeelde] naar beneden heeft
getrokken/gedaan, althans gedeeltelijk heeft uitgetrokken/uitgedaan en/of
(aldus) voor die [benadeelde] een bedreigende situatie heeft doen ontstaan;
subsidiair zo het vorenstaande niet mocht leiden tot schuldigverklaring van en strafoplegging aan verdachte,
hij op of omstreeks 21 december 2006 bij [plaats 1] en/of [plaats 2], (althans) in de gemeente [gemeente], ter uitvoering van het door verdachte voorgenomen misdrijf om door geweld of (een) andere feitelijkhe(i)d(en) en/of bedreiging met geweld of (een) andere feitelijkhe(i)d(en) (de minderjarige) [benadeelde] (geboren op [1992]) te dwingen tot het ondergaan van een of meerdere handeling(en) die bestond(en) uit of mede bestond(en) uit het seksueel binnendringen van het lichaam van die [benadeelde], hebbende verdachte (onder meer)
- die [benadeelde] (die in de richting van [plaats 2] fietste) (van achter) benaderd
en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] bij het lichaam en/of de kleding vastgepakt en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] de woorden toegevoegd: "Zie je dit" en/of (daarbij/vervolgens)
opzettelijk dreigend een (op een) mes (gelijkend voorwerp) voor het hoofd van die
[benadeelde] gehouden, in elk geval een (op een) mes (gelijkend voorwerp)
getoond en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] dreigend de woorden toegevoegd: "Als je niet doet wat ik zeg
of je gaat schreeuwen of huilen, dan snijd ik je strot door", althans woorden van
gelijke dreigende aard of strekking, en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] een (op een) mes (gelijkend voorwerp) voor en/of tegen de borst
gehouden en/of (daarbij) die [benadeelde] de woorden toegevoegd: "Hou
nou op, want anders steek ik je door" en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] een hand voor/tegen de mond gehouden en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] onder bedreiging van dat (op een) mes (gelijkend voorwerp)
meegenomen naar een verder op gelegen plaats en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] (gedeeltelijk) naar de grond geduwd en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] op gebiedende en/of dwingende toon de woorden toegevoegd:
"Ik wil dat je mij pijpt", althans woorden van gelijke aard of strekking, en/of
(vervolgens)
- tegen die [benadeelde] gezegd dat verdachte haar zou verkrachten wanneer zij die
seksuele handeling(en) niet zou verrichten en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] zijn, verdachtes, penis doen vastpakken en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] zodanig heeft geduwd dat zij op haar rug kwam te liggen en/of
(vervolgens)
- met een knie op de keel/hals van die [benadeelde] geduwd/gedrukt en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] zogenoemd getongzoend, in elk geval zijn, verdachtes, tong in het
lichaam, te weten de mond, van die [benadeelde] gebracht/geduwd en/of
- over de bedekte vagina, althans het kruis, van die [benadeelde] gewreven, althans
die/dat bedekte vagina/kruis, van die [benadeelde] betast en/of
- op gebiedende en/of dwingende toon tegen die [benadeelde] gezegd dat zij op
haar buik moest gaan liggen en/of (vervolgens)
- de broek en/of onderbroek van die [benadeelde] naar beneden
getrokken/gedaan, althans gedeeltelijk uitgetrokken/uitgedaan en/of
- zijn, verdachtes, penis tussen de ontblote billen van die [benadeelde] gedaan en/of
heen- en weergaande bewegingen gemaakt tussen die ontblote billen van die [benadeelde] en zodoende met zijn, verdachtes, penis (telkens) tegen de vagina van die [benadeelde] geduwd, in elk geval de vagina van die [benadeelde] (telkens)
aangeraakt,
terwijl de uitvoering van dat voorgenomen misdrijf niet is voltooid;
meer subsidiair zo het vorenstaande niet mocht leiden tot schuldigverklaring van en strafoplegging aan verdachte
hij op of omstreeks 21 december 2006 bij [plaats 1] en/of [plaats 2], (althans) in de gemeente [gemeente], door geweld of (een) andere feitelijkhe(i)d(en) en/of bedreiging met geweld of (een) andere feitelijkhe(i)d(en) (de minderjarige) [benadeelde] (geboren op [1992]) heeft gedwongen tot het plegen en/of dulden van een of meer ontuchtige handeling(en), hebbende verdachte (onder meer)
- die [benadeelde] (die in de richting van [plaats 2] fietste) (van achter) benaderd
en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] bij het lichaam en/of de kleding vastgepakt en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] de woorden toegevoegd: "Zie je dit" en/of (daarbij/vervolgens)
opzettelijk dreigend een (op een) mes (gelijkend voorwerp) voor het hoofd van die
[benadeelde] gehouden, in elk geval een (op een) mes (gelijkend voorwerp)
getoond en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] dreigend de woorden toegevoegd: "Als je niet doet wat ik zeg
of je gaat schreeuwen of huilen, dan snijd ik je strot door", althans woorden van
gelijke dreigende aard of strekking, en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] een (op een) mes (gelijkend voorwerp) voor en/of tegen de borst
gehouden en/of (daarbij) die [benadeelde] de woorden toegevoegd: "Hou
nou op, want anders steek ik je door" en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] een hand voor/tegen de mond gehouden en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] onder bedreiging van dat (op een) mes (gelijkend voorwerp)
meegenomen naar een verder op gelegen plaats en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] (gedeeltelijk) naar de grond geduwd en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] op gebiedende en/of dwingende toon de woorden toegevoegd:
"Ik wil dat je mij pijpt", althans woorden van gelijke aard of strekking, en/of
(vervolgens)
- tegen die [benadeelde] gezegd dat verdachte haar zou verkrachten wanneer zij die
seksuele handeling(en) niet zou verrichten en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] zijn, verdachtes, penis doen vastpakken en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] zodanig geduwd dat zij op haar rug kwam te liggen en/of
(vervolgens)
- met een knie op de keel/hals van die [benadeelde] geduwd/gedrukt en/of (vervolgens)
- die [benadeelde] zogenoemd getongzoend, in elk geval zijn, verdachtes, tong in het
lichaam, te weten de mond, van die [benadeelde] gebracht/geduwd en/of
- over de bedekte vagina, althans het kruis, van die [benadeelde] gewreven, althans
die/dat bedekte vagina/kruis, van die [benadeelde] betast en/of
- op gebiedende en/of dwingende toon tegen die [benadeelde] gezegd dat zij op
haar buik moest gaan liggen en/of (vervolgens)
- de broek en/of onderbroek van die [benadeelde] naar beneden
getrokken/gedaan, althans gedeeltelijk uitgetrokken/uitgedaan en/of
- zijn, verdachtes, penis tussen de ontblote billen van die [benadeelde] gedaan en/of
heen- en weergaande bewegingen gemaakt tussen die ontblote billen van die [benadeelde] en zodoende met zijn, verdachtes, penis (telkens) tegen de vagina van die [benadeelde] geduwd, in elk geval de vagina van die [benadeelde] (telkens)
aangeraakt.
Indien in de tenlastelegging taal- en/of schrijffouten voorkomen, zijn deze verbeterd.
De verdachte is daardoor niet geschaad in de verdediging.
Vrijspraak
Het slachtoffer heeft verdachte niet als dader aangewezen, er zijn geen directe getuigen en DNA-onderzoek heeft niet met de vereiste mate van zekerheid opgeleverd dat verdachte de donor is van celmateriaal dat is aangetroffen op kledingstukken van het slachtoffer.
Dat betekent dat er geen bewijsmiddelen zijn waarin verdachte rechtstreeks wordt aangewezen als dader. Dit brengt met zich mee dat een bewezenverklaring slechts gebaseerd kan worden op feiten en omstandigheden die ontleend kunnen worden aan overig, indirect bewijs. Op basis daarvan moet buiten redelijke twijfel staan dat verdachte de dader is.
Op basis van het dossier en het verhandelde ter terechtzitting is het hof tot het oordeel gekomen dat er op zijn minst redelijke twijfel bestaat of verdachte de dader is geweest, zodat verdachte dient te worden vrijgesproken.
De verdediging heeft aangevoerd dat verdachte het ten laste gelegde niet kan hebben begaan, omdat hij op het tijdstip van het gebeurde reeds op zijn werkplek zou zijn gearriveerd.
Het hof overweegt het volgende.
Aangeefster [benadeelde] heeft aanvankelijk verklaard dat zij op 21 december 2006 om
7.45 uur van huis in [plaats 1] is vertrokken om naar haar school in [plaats 2] te fietsen.
In hetzelfde verhoor noemt ze 7.45 uur echter ook als het tijdstip waarop de eerste confrontatie plaatsvindt met de dader, ter hoogte van de splitsing van de [straat 1] met het [straat 2]. In een latere verklaring zegt aangeefster tussen 7.40 uur en 7.50 uur van huis te zijn vertrokken. In diezelfde verklaring geeft zij aan dat zij in de regel meefietst met een groepje dat omstreeks 7.40 uur uit [plaats 1] vertrekt, maar dat het groepje op de bewuste dag al was vertrokken.
De moeder van aangeefster heeft de dag na het gebeurde verklaard dat haar dochter op
21 december 2006 omstreeks 7.50 uur van huis is vertrokken.
Het hof leidt hieruit af dat het slachtoffer op de bewuste dag in ieder geval niet eerder dan
7.40 uur van huis is vertrokken en zeer waarschijnlijk later.
In het dossier bevindt zich een proces verbaal van ambtshandelingen van verbalisant [verbalisant], d.d. 27 december 2006. Daaruit blijkt dat het voor het slachtoffer ongeveer zes minuten fietsen is vanaf huis naar de splitsing van de [straat 1] met het [straat 2], de plek waarop zij is aangesproken door de dader en dat het vanaf die plek ruim tweeënhalve minuut lopen is naar de plaats delict.
Dit betekent dat de plaats delict in ieder geval niet eerder dan om 7.49 uur is bereikt en zeer waarschijnlijk later.
Uit genoemd proces verbaal van verbalisant [verbalisant] blijkt voorts dat lopen van de plaats delict naar het parkeerterrein, waar de dader zijn auto had geparkeerd, en vervolgens rijden naar de ingang van het terrein van de steenfabriek, op welke bouwplaats de verdachte op die dag aan het werk was gegaan, in totaal iets meer dan twee minuten vergt.
Hoelang de handelingen op de plaats delict hebben geduurd, is niet bekend. [verbalisant] is in zijn tijdlijn uitgegaan van iets meer dan twee minuten, maar hij heeft dat niet onderbouwd en de verdediging heeft terecht aangevoerd dat het nagenoeg onmogelijk is dat alle handelingen die aangeefster heeft beschreven binnen dat korte tijdsbestek hebben plaatsgevonden.
Overigens begrijpt het hof dat verbalisant [verbalisant] ook geen reconstructie voor ogen heeft gehad, maar tijdcontroles heeft willen uitvoeren, gebaseerd op de voorhanden zijnde verklaringen.
Indien toch de ruim twee minuten van [verbalisant] worden aangehouden, zou verdachte, indien hij de dader was, in ieder geval niet eerder dan om 7.53 uur de poort van het terrein van de steenfabriek hebben bereikt en zeer waarschijnlijk later. Uitgaande van het meer waarschijnlijke vertrektijdstip van 7.45 uur en een meer realistische schatting van de duur van de handelingen op het plaats delict, komt dit tijdstip rond 8.00 uur of zelfs kort daarna te liggen.
[collega 1 van verdachte], een collega van verdachte, heeft op 23 december 2006 verklaard dat verdachte op 21 december 2006 om 7.45 uur of 7.50 uur op de bouwplaats is gearriveerd. In zijn verklaring van 30 december 2006 zegt hij dat het 07.45 uur was en dat hij dat weet omdat hij op zijn satelliet gestuurde klokje in de auto heeft gekeken.
[collega 2 van verdachte ], eveneens een collega van verdachte, zat bij [collega 1 van verdachte] in de auto toen verdachte op 21 december 2006 op het werk arriveerde. In zijn verklaring van 23 december 2006 zegt hij dat verdachte omstreeks 7.50 uur is gearriveerd en dat hij dit weet omdat hij op de klok in de auto van [collega 1 van verdachte] heeft gekeken. In zijn verklaring van 3 januari 2007 zegt hij dat het tussen 7.40 uur en 7.50 uur moet zijn geweest. [collega 2 van verdachte ] heeft nog verklaard dat het nieuws van 8 uur in ieder geval nog niet was begonnen.
De verklaringen van [collega 1 van verdachte] en [collega 2 van verdachte ] worden niet weersproken door anderen. Voorts is onvoldoende grond aanwezig om te veronderstellen dat deze getuigen in strijd met de waarheid hebben verklaard, bijvoorbeeld om te verdoezelen dat zij zelf ook pas later op het werk aanwezig waren.
Uitgaande van de juistheid van deze verklaringen moet de conclusie zijn dat verdachte uiterlijk om 7.50 uur op zijn werkplek is gearriveerd. Dat is niet te rijmen met het scenario dat hij de dader zou zijn. De conclusie is dat er op zijn minst redelijke twijfel bestaat of verdachte het ten laste gelegde feit heeft gepleegd en dat hij dus moet worden vrijgesproken.
Vordering van de benadeelde partij [benadeelde]
De benadeelde partij heeft zich in eerste aanleg in het strafproces gevoegd met een vordering tot schadevergoeding. Deze bedraagt EUR 5.401,93. De vordering is bij het vonnis waartegen het beroep is gericht toegewezen tot een bedrag van EUR 2.455,93.
De benadeelde partij heeft zich in hoger beroep opnieuw gevoegd voor het bedrag van haar oorspronkelijke vordering.
De verdachte wordt niet schuldig verklaard ter zake van het aan hem ten laste gelegde handelen waardoor de gestelde schade zou zijn veroorzaakt. De benadeelde partij kan daarom in haar vordering niet worden ontvangen.
BESLISSING
Het hof:
Vernietigt het vonnis waartegen het beroep is gericht en doet opnieuw recht:
Verklaart niet bewezen dat de verdachte het aan hem ten laste gelegde heeft begaan en spreekt hem daarvan vrij.
Vordering van de benadeelde partij [benadeelde]
Verklaart de benadeelde partij, [benadeelde], in haar vordering tot schadevergoeding niet-ontvankelijk.
Verwijst de benadeelde partij in de door de verdachte gemaakte en ten behoeve van de tenuitvoerlegging nog te maken kosten, tot aan de datum van deze uitspraak begroot op nihil.
Aldus gewezen door
mr. O. Anjewierden, voorzitter,
mr. J.A.A.M. van Veen en mr. E. Pennink, raadsheren,
in tegenwoordigheid van H. Kingma, griffier,
en op 1 juni 2011 ter openbare terechtzitting uitgesproken.
Mr. Pennink is buiten staat dit arrest te ondertekenen.