ECLI:NL:GHDHA:2018:1724

Uitspraak

Rolnummer: 22-003107-17

Parketnummer: 10-680105-17

Datum uitspraak: 7 juni 2018

TEGENSPRAAK

Gerechtshof Den Haag

meervoudige kamer voor strafzaken

Arrest

gewezen op het hoger beroep tegen het vonnis van de rechtbank Rotterdam van 5 juli 2017 in de strafzaak tegen de verdachte:

[verdachte],

geboren te [geboorteplaats] (Marokko) op [geboortejaar] 1985,

[adres].

Onderzoek van de zaak

Dit arrest is gewezen naar aanleiding van het onderzoek op de terechtzitting in eerste aanleg en het onderzoek ter terechtzitting in hoger beroep van dit hof op 24 mei 2018.

Het hof heeft kennisgenomen van de vordering van de advocaat-generaal en van hetgeen door en namens de verdachte naar voren is gebracht.

Procesgang

In eerste aanleg is de verdachte ter zake van het onder 1 en 2 ten laste gelegde veroordeeld tot gevangenisstraf voor de duur van 18 maanden, waarvan 6 maanden voorwaardelijk, met een proeftijd van twee jaren, met de bijzondere voorwaarde als in het vonnis vermeld en met beslissing omtrent de inbeslaggenomen voorwerpen als in het vonnis vermeld.

Namens de verdachte is tegen het vonnis hoger beroep ingesteld.

Tenlastelegging

Aan de verdachte is ten laste gelegd dat:

1:
hij op in of omstreeks de periode van 01 september 2015 tot en met 10 maart 2017 te Dordrecht en/of (elders) in Nederland, tezamen en in vereniging met een of meer anderen, althans alleen, (telkens) opzettelijk (meermalen) heeft bereid en/of bewerkt en/of verwerkt en/of verkocht en/of afgeleverd en/of verstrekt en/of vervoerd, één of meer hoeveelhe(i)d(en) van een materiaal bevattende cocaïne en/of één of meer hoeveelhe(i)d(en) van een materiaal bevattende heroïne, zijnde cocaïne en/of heroïne (telkens) een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I, dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet;

2:
hij op of omstreeks 10 maart 2017 te Dordrecht tezamen en in vereniging met een of meer anderen, althans alleen, opzettelijk aanwezig heeft gehad (in een woning aan de [adres]) ongeveer 17,1 gram, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende cocaïne en/of ongeveer 10,6 gram, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende heroïne, en/of (in een woning aan de [adres]) ongeveer 441,5 gram, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende cocaïne, zijnde cocaïne en/of heroïne (telkens) een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I, dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet.

Vordering van de advocaat-generaal

De advocaat-generaal heeft gevorderd dat het vonnis waarvan beroep zal worden vernietigd en dat de verdachte ter zake van het onder 1 en 2 ten laste gelegde zal worden veroordeeld tot een gevangenisstraf voor de duur van 24 maanden, waarvan 6 maanden voorwaardelijk, met een proeftijd van twee jaren. Ten aanzien van de inbeslaggenomen voorwerpen heeft de advocaat-generaal gevorderd tot teruggave van de geldbedragen van € 1.500,- en € 400,- aan de rechthebbende en tot verbeurdverklaring van de Fiat Panda en het geldbedrag van € 550,- en het conservatoir beslag dat daarop ligt te laten voortduren.

Het vonnis waarvan beroep

Het vonnis waarvan beroep kan niet in stand blijven omdat het hof zich daarmee niet verenigt.

Verweer

Ter terechtzitting in hoger beroep heeft de raadsman van de verdachte aangevoerd dat de periode waarin de verdachte zou hebben gehandeld, uitsluitend is gebaseerd op de verklaringen van een aantal verdachten en dat voor het overige ieder bewijs ontbreekt, overeenkomstig zijn overgelegde pleitnotities. De verdediging is van mening dat die verklaringen onbetrouwbaar zijn. Verder zijn de herkenningen van de verdachte zonder uitzondering geschied door middel van een enkelvoudige fotoconfrontatie. Deze vorm van herkenning moet volgens de raadsman als onbetrouwbaar worden beschouwd. Voor zover tot een bewezenverklaring kan worden gekomen is de raadsman van mening dat de verdachte vrijgesproken dient te worden van de periode voor januari 2017 en van het tenlastegelegde medeplegen.

Het hof verwerpt deze verweren. Uit de door de drugsgebruikers afgelegde verklaringen valt geenszins af te leiden dat deze onder druk zijn afgelegd, welke indruk versterkt wordt door het gegeven dat enkele gebruikers er de voorkeur aan hebben gegeven in het geheel geen verklaring af te leggen. Van de zijde van de verdediging is slechts in het algemeen gesteld dat drugsgebruikers vanuit de behoefte om snel weer buiten te staan, bereid zijn om iedere gewenste verklaring af te leggen, maar niet is aangegeven waar dat in de betreffende verklaringen uit afgeleid zou kunnen worden. Hoewel het hof met de rechtbank van oordeel is dat er aanleiding is de verklaringen van drugsgebruikers met de nodige behoedzaamheid te beoordelen, is het hof anderzijds van oordeel dat de verklaringen onderling een grote samenhang vertonen voor wat betreft het telefoonnummer dat zij gebruikten om aan drugs te komen, de naam [naam], het gegeven dat meerdere personen bij de drugstransacties waren betrokken, signalementen en uiterlijke kenmerken, het type voertuig waarin de verdachten reden en de herkenning van die betrokken personen op de getoonde foto’s. Hierdoor versterken de verklaringen elkaar. Bovendien kan uit de verklaringen worden afgeleid dat de gehoorde gebruikers hun dealers al langere tijd kenden. Daar komt nog bij dat de afgelegde verklaringen ook in overeenstemming zijn met de overige bewijsmiddelen.

Met betrekking tot de enkelvoudige fotoconfrontatie merkt het hof op dat het opvallend is dat de gebruikers de broers [medeverdachte 1] en [verdachte] feilloos wisten aan te wijzen, ondanks de overeenkomst in uiterlijk tussen deze twee verdachten.

Het hof is van oordeel dat de verklaringen van de getuigen in onderlinge verband en samenhang met de TCI-informatie en de resultaten van de telefoontap, waarop meerdere stemmen te horen zijn die door verbalisanten zijn herkend als zijnde van de verdachten, de bevindingen van het Observatie Team en de aangetroffen hoeveelheid verdovende middelen in de verblijfplaatsen van de verdachten, alsmede de verklaring van de verdachte in hoger beroep dat hij de drugs van zijn broer in bewaring had, wettig en overtuigend bewijs opleveren dat er sprake was van wetenschap en een bewuste en nauwe samenwerking tussen de verdachte en zijn broer [medeverdachte] met betrekking tot het verkopen, afleveren, verstrekken en vervoeren van heroïne en cocaïne en het aanwezig hebben van die middelen gedurende de bewezenverklaarde periode.

Dat de telefoon niet bij de verdachte of medeverdachte is aangetroffen en de rol en taakverdeling tussen beide broers niet exact is vast te stellen doet aan het bewijs van de bewuste en nauwe samenwerking niet af.

Het hof is derhalve van oordeel dat het onder 1 en 2 tenlastegelegde wettig en overtuigend kan worden bewezen op de hierna bewezenverklaarde wijze.

Bewezenverklaring

Het hof acht wettig en overtuigend bewezen dat de verdachte het onder 1 en 2 ten laste gelegde heeft begaan, met dien verstande dat:

1:
hij
opin
of omstreeksde periode van
110september
20152016tot en met 10 maart 2017 te Dordrecht en
/of (elders
)in Nederland, tezamen en in vereniging met een
of meerander
en, althans alleen,
(telkens
)opzettelijk
(meermalen
)heeft
bereid en/of bewerkt en/of verwerkt en/ofverkocht en/of afgeleverd en/of verstrekt en
/ofvervoerd,
één of meerhoeveelhe
(i)d
(en
)van een materiaal bevattende cocaïne en
/of één of meerhoeveelhe
(i)d
(en
)van een materiaal bevattende heroïne,

zijnde cocaïne en
/ofheroïne
(telkens
)een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I
, dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet;
2:
hij op
of omstreeks10 maart 2017 te Dordrecht tezamen en in vereniging met een
of meerander
en, althans alleen, opzettelijk aanwezig heeft gehad

(in een woning aan de [adres])
ongeveer17,1 gram,
in elk geval een hoeveelheidvan een materiaal bevattende cocaïne en
/of ongeveer10,6 gram,
in elk geval een hoeveelheidvan een materiaal bevattende heroïne, en
/of

(in een woning aan de [adres])
ongeveer441,5 gram,
in elk geval een hoeveelheidvan een materiaal bevattende cocaïne,

zijnde cocaïne en
/ofheroïne (telkens) een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I.
dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet;

Hetgeen meer of anders is ten laste gelegd, is niet bewezen. De verdachte moet daarvan worden vrijgesproken.

Voor zover in de tenlastelegging taal- en/of schrijffouten voorkomen, zijn deze in de bewezenverklaring verbeterd. Blijkens het verhandelde ter terechtzitting is de verdachte daardoor niet geschaad in de verdediging.

Bewijsvoering

Het hof grondt zijn overtuiging dat de verdachte het bewezen verklaarde heeft begaan op de feiten en omstandigheden die in de bewijsmiddelen zijn vervat en die reden geven tot de bewezenverklaring.

In die gevallen waarin de wet aanvulling van het arrest vereist met de bewijsmiddelen dan wel, voor zover artikel 359, derde lid, tweede volzin, van het Wetboek van Strafvordering wordt toegepast, met een opgave daarvan, zal zulks plaatsvinden in een aanvulling die als bijlage aan dit arrest zal worden gehecht.

Strafbaarheid van het bewezen verklaarde

Het onder 1 bewezen verklaarde levert op:

medeplegen van opzettelijk handelen in strijd met een in artikel 2 onder B van de Opiumwet gegeven verbod,

meermalen gepleegd.

Het onder 2 bewezen verklaarde levert op:

medeplegen van opzettelijk handelen in strijd met het in artikel 2 onder C van de Opiumwet gegeven verbod,

meermalen gepleegd.

Strafbaarheid van de verdachte

Er is geen omstandigheid aannemelijk geworden die de strafbaarheid van de verdachte uitsluit. De verdachte is dus strafbaar.

Strafmotivering

Het hof heeft de op te leggen straf bepaald op grond van de ernst van de feiten en de omstandigheden waaronder deze zijn begaan en op grond van de persoon en de persoonlijke omstandigheden van de verdachte, zoals daarvan is gebleken uit het onderzoek ter terechtzitting.

Daarbij heeft het hof in het bijzonder het volgende in aanmerking genomen.

Verdachte heeft samen met zijn broer gedurende een periode van zes maanden, meermalen gedeald in heroïne en cocaïne. De verdachte heeft daarnaast met zijn broer een hoeveelheid verdovende middelen, zijnde heroïne en cocaïne, aanwezig gehad waarvan aangenomen kan worden dat verdachte deze hoeveelheid voor handelsdoeleinden onder zich had.

Zoals algemeen bekend is vormt het gebruik van deze middelen een ernstige bedreiging voor de volksgezondheid en leidt het in het merendeel van de gevallen tot verslaving aan het gebruik daarvan.

Bovendien vindt een groot deel van de criminaliteit direct of indirect zijn oorsprong in het gebruik van deze middelen. De verspreiding van deze middelen dient derhalve tegengegaan te worden.

Het hof heeft in het nadeel van de verdachte acht geslagen op een de verdachte betreffend uittreksel Justitiële Documentatie d.d. 11 mei 2018, waaruit blijkt dat de verdachte eerder onherroepelijk is veroordeeld voor het plegen van strafbare feiten. Dat heeft hem er kennelijk niet van weerhouden de onderhavige feiten te plegen.

Het hof heeft voorts acht geslagen op een rapport van Reclassering Nederland omtrent de verdachte d.d. 19 juni 2017.

Ter terechtzitting in hoger beroep heeft de verdachte verklaard dat hij zal worden opgeleid tot buschauffeur en heeft hij ter onderbouwing daarvan stukken overgelegd. Daarnaast heeft de verdachte verklaard dat hij binnenkort gaat trouwen en dat hij als contactpersoon is aangesteld in het kader van de omgangsregeling tussen een broer, diens kinderen en hun moeder.

Het hof is - alles afwegende - van oordeel dat een deels voorwaardelijke gevangenisstraf van na te melden duur een passende en geboden reactie vormt.

Het hof ziet, gelet op de persoonlijke omstandigheden en de positieve ontwikkeling in het leven van de verdachte, zoals ter terechtzitting in hoger beroep gebleken – anders dan de rechtbank en het advies van de reclassering - geen aanleiding om aan het voorwaardelijk deel van de op te leggen gevangenisstraf bijzondere voorwaarden te verbinden.

Beslag

De geldbedragen € 1.500,00 en € 400,00 behoren toe aan de moeder van de verdachte en dienen daarom te worden teruggegeven aan de rechthebbende.

Het hof is van oordeel dat de vordering tot verbeurdverklaring van de Fiat Panda met kenteken [kentekennummer] en het geldbedrag van € 550,00 dient te worden afgewezen.

Toepasselijke wettelijke voorschriften

Het hof heeft gelet op de artikelen 2 en 10 van de Opiumwet en de artikelen 14a, 14b, 14c, 47 en 57 van het Wetboek van Strafrecht, zoals zij rechtens gelden dan wel golden.

BESLISSING

Het hof:

Vernietigt het vonnis waarvan beroep en doet opnieuw recht:

Verklaart zoals hiervoor overwogen bewezen dat de verdachte het onder 1 en 2 ten laste gelegde heeft begaan.

Verklaart niet bewezen hetgeen de verdachte meer of anders is ten laste gelegd dan hierboven is bewezen verklaard en spreekt de verdachte daarvan vrij.

Verklaart het onder 1 en 2 bewezen verklaarde strafbaar, kwalificeert dit als hiervoor vermeld en verklaart de verdachte strafbaar.

Veroordeelt de verdachte tot een
gevangenisstrafvoor de duur van
15 (vijftien) maanden.

Bepaalt dat een gedeelte van de gevangenisstraf, groot
6 (zes) maanden, niet ten uitvoer zal worden gelegd, tenzij de rechter later anders mocht gelasten omdat de verdachte zich voor het einde van een proeftijd van
2 (twee) jarenaan een strafbaar feit heeft schuldig gemaakt.

Beveelt dat de tijd die door de verdachte vóór de tenuitvoerlegging van deze uitspraak in enige in artikel 27, eerste lid, of artikel 27a van het Wetboek van Strafrecht bedoelde vorm van voorarrest is doorgebracht, bij de uitvoering van de opgelegde gevangenisstraf in mindering zal worden gebracht, voor zover die tijd niet reeds op een andere straf in mindering is gebracht.

Gelast de
teruggaveaan de rechthebbende van de in beslag genomen, nog niet teruggegeven voorwerpen, te weten:

de geldbedragen € 1.500,00 en € 400,00.

Wijst af de vordering tot verbeurdverklaring van de Fiat Panda met kenteken [kentekennummer] en het geldbedrag van € 550,00.

Dit arrest is gewezen door mr. H. van den Heuvel, mr. J.W. van den Hurk en mr. H.M.D. de Jong, in bijzijn van de griffier mr. K. Kiela.

Het is uitgesproken op de openbare terechtzitting van het hof van 7 juni 2018.

Mr. J.W. van den Hurk is buiten staat dit arrest te ondertekenen.