ECLI:NL:GHARL:2019:10499

Uitspraak

Afdeling strafrecht

Parketnummer: 21-006722-17

Uitspraak d.d.: 29 mei 2019

TEGENSPRAAK

Verkort arrestvan de meervoudige kamer voor strafzaken van het gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, zittingsplaats Arnhem

gewezen op het hoger beroep, ingesteld tegen het vonnis van de rechtbank Gelderland, zittingsplaats Arnhem, van 23 november 2017 met parketnummer 05-740374-16 in de strafzaak tegen

[verdachte] ,

geboren te [geboorteplaats] op [geboortedag] 1983,

wonende te [woonplaats] .

Het hoger beroep

De verdachte heeft tegen het hiervoor genoemde vonnis hoger beroep ingesteld.

Onderzoek van de zaak

Dit arrest is gewezen naar aanleiding van het onderzoek op de terechtzitting van het hof van 16 mei 2019 en, overeenkomstig het bepaalde bij artikel 422 van het Wetboek van Strafvordering, het onderzoek op de terechtzitting in eerste aanleg.

Het hof heeft kennisgenomen van de vordering van de advocaat-generaal. Deze vordering is na voorlezing aan het hof overgelegd.

Het hof heeft voorts kennis genomen van hetgeen door verdachte en zijn raadsvrouw, mr. F.F. Aarts, naar voren is gebracht.

Het vonnis waarvan beroep

De rechtbank heeft verdachte veroordeeld tot een gevangenisstraf voor de duur van 12 maanden, waarvan 10 maanden voorwaardelijk met een proeftijd van 3 jaren en (bijzondere) voorwaarden.

Het hof zal het vonnis waarvan beroep vernietigen omdat het tot een andere strafoplegging komt en daarom opnieuw rechtdoen.

De tenlastelegging

Aan verdachte is tenlastegelegd dat:

hij in of omstreeks de periode van 5 september 2015 tot 15 juni 2016 in de gemeente Arnhem, althans in Nederland, meermalen, althans eenmaal telkens

1.552 afbeeldingen, te weten 1.483 foto's en/of 69 films/video's en/of

vijf gegevensdragers, bevattende afbeeldingen, te weten een laptop BTO en/of een Sony telefoon en/of een micro SD-kaart (uit de Sony telefoon) en/of een externe harde schijf WD en/of een externe harde schijf Adata

van seksuele gedragingen, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken,

heeft verspreid, aangeboden, openlijk tentoongesteld, vervaardigd, ingevoerd, doorgevoerd, uitgevoerd, verworven, in bezit gehad en/of zich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en/of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang heeft verschaft

welke seksuele gedragingen - zakelijk weergegeven - onder meer bestonden uit:

het met de/een penis en/of vinger(s)/hand(en) en/of (een) voorwerp(en) vaginaal en/of anaal penetreren van het lichaam van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt en/of het met de/een penis en/of vinger(s)/hand(en) en/of (een) voorwerp(en) en/of mond/tong oraal, vaginaal en/of anaal penetreren van het lichaam van een (ander) persoon door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt

(bestandsnaam: [naam 1] )

en/of

het met de/een penis en/of vinger(s)/hand(en) betasten en/of aanraken van het geslachtsdeel, de billen en/of borsten van een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt en/of het met de/een penis en/of vinger(s)/hand(en) en/of mond/tong betasten en/of aanraken van het geslachtsdeel van een (ander) persoon door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt

(bestandsnaam: [naam 2] )

en/of

het geheel of gedeeltelijk naakt (laten) poseren van/door een persoon die kennelijk de leeftijd van 18 jaar nog niet had bereikt, waarbij deze persoon gekleed is en/of opgemaakt is en/of poseert in een omgeving en/of in een erotisch getinte houding (op een wijze) die niet bij zijn/haar leeftijd past/passen en/of waarbij deze persoon zich (vervolgens) in opeenvolgende afbeeldingen/filmfragmenten van zijn/haar kleding ontdoet en/of (waarna) door het camerastandpunt en/of de (onnatuurlijke) pose en/of de wijze van kleden van deze persoon en/of de uitsnede van de foto's /film(s) nadrukkelijk het (ontblote) geslachtsdeel, de borsten en/of billen van deze persoon in beeld gebracht worden (waarbij) de afbeelding (aldus) (telkens) een onmiskenbaar seksuele strekking heeft en/of strekt tot seksuele prikkeling

(bestandsnaam: [naam 3] )

en hij aldus van het plegen van dit misdrijf een gewoonte heeft gemaakt.

Indien in de tenlastelegging taal- en/of schrijffouten voorkomen, zijn deze verbeterd. De verdachte is daardoor niet geschaad in de verdediging.

Overweging met betrekking tot het bewijs

Ter terechtzitting in hoger beroep is door verdachte erkend dat hij kinderpornografische afbeeldingen heeft gedownload en dat hij gegevensdragers met dergelijke afbeeldingen in zijn bezit heeft gehad. De raadsvrouw heeft geen bewijsverweer gevoerd. Het hof komt - mede op grond van de ter terechtzitting in hoger beroep afgelegde verklaring van verdachte - tot dezelfde bewijsbeslissing als de rechtbank.

Bewezenverklaring

Door wettige bewijsmiddelen, waarin zijn vervat de redengevende feiten en omstandigheden waarop de bewezenverklaring steunt, acht het hof wettig en overtuigend bewezen dat verdachte het tenlastegelegde heeft begaan, met dien verstande dat:

hij in
of omstreeksde periode van 5 september 2015 tot 15 juni 2016 in de gemeente Arnhem,
althans in Nederland, meermalen, althans eenmaaltelkens

1.552 afbeeldingen, te weten 1.483 foto's en
/of69 films/video's en
/of

vijf gegevensdragers, bevattende afbeeldingen, te weten een laptop BTO en
/ofeen Sony telefoon en
/ofeen micro SD-kaart (uit de Sony telefoon) en
/ofeen externe harde schijf WD en
/ofeen externe harde schijf Adata

van seksuele gedragingen, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken,

heeft verspreid, aangeboden, openlijk tentoongesteld, vervaardigd, ingevoerd, doorgevoerd, uitgevoerd, verworven,in bezit gehad en
/ofzich daartoe door middel van een geautomatiseerd werk en
/ofmet gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang heeft verschaft

welke seksuele gedragingen - zakelijk weergegeven - onder meer bestonden uit:

(bestandsnaam: [naam 1] )

en/of

(bestandsnaam: [naam 2] )

en/of

(bestandsnaam: [naam 3] )

en hij aldus van het plegen van dit misdrijf een gewoonte heeft gemaakt.

Het hof acht niet bewezen hetgeen verdachte meer of anders is tenlastegelegd dan hierboven is bewezenverklaard, zodat deze daarvan behoort te worden vrijgesproken.

Strafbaarheid van het bewezenverklaarde

Het bewezen verklaarde levert op:

een gegevensdrager bevattende een afbeelding van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, in bezit hebben, terwijl van het plegen van dit misdrijf een beroep of gewoonte wordt gemaakt.

een afbeelding van een seksuele gedraging, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang daartoe verschaffen, terwijl van het plegen van dit misdrijf een beroep of gewoonte wordt gemaakt.

Strafbaarheid van de verdachte

Verdachte is strafbaar aangezien geen omstandigheid is gebleken of aannemelijk geworden die verdachte niet strafbaar zou doen zijn.

Oplegging van straf en/of maatregel

De rechtbank heeft verdachte veroordeeld tot een gevangenisstraf voor de duur van twaalf maanden, waarvan tien maanden voorwaardelijk met een proeftijd van drie jaren en (bijzondere) voorwaarden.

De advocaat-generaal heeft gevorderd dat het hof het vonnis waarvan beroep zal bevestigen.

De raadsvrouw heeft bepleit een taakstraf en een voorwaardelijke gevangenisstraf op te leggen.

Het hof heeft in hoger beroep de op te leggen straffen bepaald op grond van de ernst van het feit en de omstandigheden waaronder dit is begaan en daarbij gelet op de persoon van de verdachte. Het hof heeft daarbij in het bijzonder het volgende in beschouwing genomen.

Verdachte heeft een grote hoeveelheid kinderpornografische afbeeldingen gedownload en in zijn bezit gehad. Bij het vervaardigen van kinderporno worden kinderen seksueel misbruikt en geëxploiteerd. Het is een feit van algemene bekendheid dat de nadelige gevolgen die deze kinderen hiervan, zowel in psychische als fysieke zin, ondervinden, zeer ingrijpend zijn. De verdachte is hier mede verantwoordelijk voor, nu hij met het bezit van kinderporno heeft bijgedragen aan de instandhouding van de vraag naar kinderporno.

Volgens de oriëntatiepunten van het LOVS wordt voor het bezit van kinderporno doorgaans een (deels voorwaardelijke) gevangenisstraf en een taakstraf opgelegd. Dit uitgangspunt is van toepassing op een persoon die niet eerder is veroordeeld voor zedendelicten en die een geringe hoeveelheid kinderporno in zijn bezit heeft gehad. Voor een persoon die een beroep of gewoonte heeft gemaakt van het bezit van kinderporno geldt een onvoorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van 12 maanden als oriëntatiepunt.

In het nadeel van verdachte weegt mee dat hij de verzameling van kinderpornografische afbeeldingen gedurende een langere periode heeft opgebouwd. Naast het grote aantal afbeeldingen werkt ook de aard van het aangetroffen beeldmateriaal strafverzwarend. Het merendeel van de afbeeldingen betrof meisjes tot 12 jaar oud. Een deel van die meisjes was zelfs jonger dan 2 jaar. Op een deel van de afbeeldingen zijn ontuchtige handelingen, waaronder seksueel binnendringen van het lichaam, zichtbaar.

In het voordeel van verdachte wordt in aanmerking genomen dat hij volgens het uittreksel justitiële documentatie van 18 april 2019 niet eerder is veroordeeld voor enig strafbaar feit. Na de pleegperiode van bewezenverklaarde is hij - afgezien van een veroordeling tot een geldboete voor een overtreding - niet opnieuw met politie en justitie aanraking gekomen. Verder pleit voor verdachte dat hij de verantwoordelijkheid voor zijn gedrag heeft genomen. Hij wil laten onderzoeken waarom hij dit heeft gedaan. Hij heeft zich ook bereid verklaard een behandeling te ondergaan. De motivatie van verdachte om aan zichzelf te werken komt oprecht over.

Uit het reclasseringsadvies van 23 oktober 2018 komt naar voren dat verdachte langdurig werkloos is geweest. Hij heeft ook depressieve periodes gehad. In een depressieve periode heeft hij veel bestanden met films en foto's, waaronder kinderpornografische afbeeldingen, gedownload. De reclassering wenst verdachte te laten onderzoeken bij een forensische polikliniek om vast te stellen of er bij hem sprake is van problematiek gerelateerd aan het tenlastegelegde en, indien dit nodig blijkt, daar met een behandeling starten. De reclassering heeft geadviseerd een (deels) voorwaardelijke straf met bijzondere voorwaarden op te leggen.

Dit advies is aangevuld door rapporteur S. Steinau in een schriftelijk verslag van 8 mei 2019 over zijn contacten met verdachte vanaf februari 2019. In de visie van Steinau heeft een forse voorwaardelijke gevangenisstraf met bijzondere voorwaarden een meer recidive-verminderende werking dan een onvoorwaardelijke gevangenisstraf. Bij een onvoorwaardelijke gevangenisstraf zou verdachte zijn baan verliezen. Dan zullen zijn schulden oplopen en zal hij waarschijnlijk dakloos worden. De kans is dan ook erg groot dat hij weer in een depressie raakt. Het zal hem in dat geval waarschijnlijk jaren kosten om enig vooruitzicht te krijgen.

Ter terechtzitting van het hof heeft de deskundige Steinau het reclasseringsadvies nader toegelicht en gehandhaafd.

Het hof komt - dit alles afwegende - tot een andere strafoplegging dan de rechtbank. De door de rechtbank opgelegde deels onvoorwaardelijke gevangenisstraf past wel bij de ernst van het bewezenverklaarde. De vrijheidsbeneming van verdachte voor de duur van twee maanden zou echter zeer ingrijpende gevolgen voor hem hebben. Het is ook in het belang van de samenleving dat verdachte - indien nodig - zo spoedig mogelijk en adequaat wordt behandeld om recidive te voorkomen. Daarom zal het hof het advies van de reclassering overnemen.

Ingevolge artikel 22b Sr van het Wetboek van Strafrecht kan niet worden volstaan met oplegging van een taakstraf in combinatie met een geheel voorwaardelijke gevangenisstraf. Het hof zal gebruik maken van de mogelijkheid die de wet openlaat, namelijk om de duur van het onvoorwaardelijke deel van de gevangenisstraf te beperken tot één dag.

Het hof acht oplegging van een taakstraf voor de duur van 200 uren en een gevangenisstraf voor de duur van 180 dagen, waarvan 179 dagen voorwaardelijk met een proeftijd van 3 jaren en na te melden bijzondere voorwaarden, passend en geboden.

Het beslag

Het tenlastegelegde en bewezenverklaarde is begaan met behulp van de hierna te noemen inbeslaggenomen en nog niet teruggegeven voorwerpen. Zij zullen aan het verkeer worden onttrokken aangezien het ongecontroleerde bezit daarvan in strijd is met de wet.

Toepasselijke wettelijke voorschriften

Het hof heeft gelet op de artikelen 14a, 14b, 14c, 22b, 22c, 22d, 36b, 36c, 63 en 240b van het Wetboek van Strafrecht.

Deze voorschriften zijn toegepast, zoals zij golden ten tijde van het bewezen verklaarde.

BESLISSING

Het hof:

Vernietigt het vonnis waarvan beroep en doet opnieuw recht:

Verklaart zoals hiervoor overwogen bewezen dat de verdachte het ten laste gelegde heeft begaan.

Verklaart niet bewezen hetgeen de verdachte meer of anders is ten laste gelegd dan hierboven is bewezen verklaard en spreekt de verdachte daarvan vrij.

Verklaart het bewezen verklaarde strafbaar, kwalificeert dit als hiervoor vermeld en verklaart de verdachte strafbaar.

Veroordeelt de verdachte tot een
gevangenisstrafvoor de duur van
180 (honderdtachtig) dagen.

Bepaalt dat een gedeelte van de gevangenisstraf, groot
179 (honderdnegenenzeventig) dagen, niet ten uitvoer zal worden gelegd, tenzij de rechter later anders mocht gelasten omdat de verdachte zich voor het einde van een proeftijd van
3 (drie) jarenaan een strafbaar feit heeft schuldig gemaakt of de verdachte gedurende de proeftijd van 3 (drie) jaren ten behoeve van het vaststellen van zijn/haar identiteit geen medewerking heeft verleend aan het nemen van een of meer vingerafdrukken of geen identiteitsbewijs als bedoeld in artikel 1 van de Wet op de identificatieplicht ter inzage heeft aangeboden of geen medewerking heeft verleend aan het reclasseringstoezicht, bedoeld in artikel 14d, tweede lid, van het Wetboek van Strafrecht, de medewerking aan huisbezoeken daaronder begrepen, dan wel de hierna te noemen bijzondere voorwaarden niet heeft nageleefd.

Stelt als bijzondere voorwaarden dat de veroordeelde:

- zich uiterlijk binnen 5 dagen na het onherroepelijk worden van dit arrest tussen 09:00 en 11:00 uur, zal melden bij de Reclassering Nederland op het adres Nieuwe Oeverstraat 65, te Arnhem, en gedurende de proeftijd zich zal blijven melden bij deze instelling, zo frequent en zolang de reclassering dat noodzakelijk acht;

- zal meewerken aan diagnostisch onderzoek en zich daarna zal laten behandelen bij forensische polikliniek Kairos, of een soortgelijke ambulante (forensische) zorginstelling, zulks ter beoordeling van de reclassering, voor zover en zolang de reclassering dit noodzakelijk acht. Veroordeelde dient zich hierbij te houden aan de aanwijzingen die hem in het kader van die behandeling door of namens de instelling/behandelaar zullen worden gegeven;

Geeft opdracht aan Reclassering Nederland tot het houden van toezicht op de naleving van voormelde bijzondere voorwaarden en de veroordeelde ten behoeve daarvan te begeleiden.

Veroordeelt de verdachte tot een
taakstrafvoor de duur van
200 (tweehonderd) uren, indien niet naar behoren verricht te vervangen door
100 (honderd) dagen hechtenis.

Beveelt de
onttrekking aan het verkeervan de in beslag genomen, nog niet teruggegeven voorwerpen, te weten:

laptop BTO;
telefoontoestel Sony;
micro SD kaart;
harde schijf WD;
harde schijf Adata.

Aldus gewezen door

mr. I.P.H.M. Severeijns, voorzitter,

mr. R.H. Koning en mr. W.A. Holland, raadsheren,

in tegenwoordigheid van mr. R. Hermans, griffier,

en op 29 mei 2019 ter openbare terechtzitting uitgesproken.

mr. W.A. Holland is buiten staat dit arrest mede te ondertekenen.

Proces-verbaal van het in dezelfde zaak voorgevallene ter openbare terechtzitting van het gerechtshof van 29 mei 2019.

Tegenwoordig:

mr. C.M.E. Lagarde, voorzitter,

mr. J. van Spanje, advocaat-generaal,

mr. D. van der Geld, griffier.

De voorzitter doet de zaak uitroepen.

De verdachte is niet in de zaal van de terechtzitting aanwezig.

De voorzitter spreekt het arrest uit.

Waarvan is opgemaakt dit proces-verbaal, dat door de voorzitter en de griffier is vastgesteld en ondertekend.

Hoger beroep tegen veroordeling voor het downloaden en bezitten van kinderporno

Uitspraak

[verdachte] ,

Het hoger beroep

Onderzoek van de zaak

Het vonnis waarvan beroep

De tenlastelegging

Overweging met betrekking tot het bewijs

Bewezenverklaring

Strafbaarheid van het bewezenverklaarde

Strafbaarheid van de verdachte

Oplegging van straf en/of maatregel

Toepasselijke wettelijke voorschriften

BESLISSING