ECLI:NL:GHAMS:2024:368

Uitspraak

arrest

___________________________________________________________________

GERECHTSHOF AMSTERDAM

ONDERNEMINGSKAMER

zaaknummer : 200.335.086/01 OK

arrest van de Ondernemingskamer van 6 februari 2024

inzake

de vennootschap (
société anonyme) naar Frans recht

SOPRA STERIA GROUP SA

gevestigd te Annecy-le-Vieux, Frankrijk,

EISERES,

advocaat:
mrs. J.W. de Grooten
J.M. van der Kooij, kantoorhoudende te Amsterdam,

t e g e n

DE GEZAMENLIJKE, NIET BIJ NAAM BEKENDE, HOUDERS VAN AANDELEN IN HET GEPLAATSTE KAPITAAL VAN DE BESLOTEN VENNOOTSCHAP ORDINA B.V., GEVESTIGD TE NIEUWEGEIN,

zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,

niet verschenen,

GEDAAGDEN.

1.Het verloop van het geding

1.1

Eiseres (hierna: Sopra Steria) heeft bij exploot van 30 oktober 2023 gedaagden gedagvaard om te verschijnen ter terechtzitting van de Ondernemingskamer van 28 november 2023 en gevorderd – zakelijk weergegeven – om bij arrest, voor zover mogelijk, uitvoerbaar bij voorraad,

a. gedaagden te veroordelen het onbezwaarde recht op de door hen gehouden gewone aandelen in het geplaatste kapitaal van Ordina B.V., aan Sopra Steria over te dragen overeenkomstig artikel 2:201a BW;

b. primair de prijs van de over te dragen aandelen hiervoor bedoeld onder a. vast te stellen op € 5,75 per aandeel, onder inhouding van eventuele belastingen, dan wel;

c. subsidiair de prijs van de over te dragen aandelen hiervoor bedoeld onder a. vast te stellen in Euro op een door de Ondernemingskamer te bepalen peildatum, onder inhouding van eventuele belastingen;

d. te bepalen dat, zolang en voor zover deze prijs van de over te dragen aandelen nog niet is betaald, deze wordt verhoogd met de wettelijke rente vanaf de datum van betaalbaarstelling onder het openbaar bod (te weten: 18 oktober 2023) althans een datum in goede justitie te bepalen, tot aan de datum van de overdracht of de dag van de consignatie van de prijs met rente overeenkomstig artikel 2:201a lid 8 BW;

e. te bepalen dat uitkeringen die in het hiervoor onder d. bedoelde tijdvak op de aandelen betaalbaar worden gesteld, strekken tot gedeeltelijke betaling van de prijs op de dag van de betaalbaarstelling;

f. Sopra Steria te veroordelen de vastgestelde prijs, met rente als voormeld, te betalen aan gedaagden tegen levering van het onbezwaarde recht op de aandelen; en

g. gedaagden, voor zover zij verweer voeren, te veroordelen in de kosten van dit geding.

1.2

Op de rol van 28 november 2023 is tegen gedaagden verstek verleend. Op de rol van 12 december 2023 heeft Sopra Steria de stukken van het geding overgelegd en arrest gevraagd.

2.De feiten

2.1

Sopra Steria is een in 1968 opgerichte Franse naamloze vennootschap met een notering aan Euronext Parijs, die voornamelijk actief is op het gebied van consultancy, digitale diensten en softwareontwikkeling.

2.2

Ordina B.V. is in 1973 opgericht als naamloze vennootschap (hierna: Ordina). Ordina is actief in de Benelux op het gebied van consultancy en ICT. De aandelen van Ordina waren van 1987 tot 15 november 2023 genoteerd aan Euronext Amsterdam. Op 4 oktober 2023 is Ordina omgezet van een naamloze vennootschap in een besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid.

2.3

Op 7 november 2022 heeft Ordina een brief ontvangen van een partij die geïnteresseerd was in het overnemen van alle aandelen in Ordina. Naar aanleiding van deze brief zijn het bestuur en de raad van commissarissen van Ordina en een bij Ordina speciaal voor dit (biedings)proces ingestelde commissie in gesprek gegaan met verschillende (in het verleden) in Ordina geïnteresseerde partijen, waaronder de afzender van voornoemde brief en Sopra Steria.

2.4

Op 15 maart 2023 heeft Ordina, na een stijging van de prijs van haar aandelen en een toename in het aantal verhandelde aandelen, aangekondigd dat zij in gesprek was over een mogelijk openbaar bod.

2.5

Op 17 maart 2023 heeft Sopra Steria een bindend bod op alle aandelen in Ordina uitgebracht, waarin zij onder andere heeft vermeld de aandelen te willen verwerven via een vrijwillig openbaar bod. De prijs per aandeel onder het bod bedroeg € 5,75 exclusief het reeds door Ordina (op 16 februari 2023) aangekondigde dividend van € 0,395 per aandeel. Dit dividend is uitbetaald op 20 april 2023 (met 13 april 2023 als peildatum voor uitbetaling).

2.6

Op 21 maart 2023 hebben Sopra Steria en Ordina een gezamenlijk persbericht uitgebracht met de mededeling dat zij een
merger protocolhadden getekend en dat daarmee overeenstemming was bereikt over de voorwaarden waaronder Ordina overgenomen zou worden door Sopra Steria (hierna: de Transactie).

2.7

Op 17 juli 2023 heeft Sopra Steria een door de AFM goedgekeurd biedingsbericht gepubliceerd (hierna: het Biedingsbericht). Het Biedingsbericht bevat een openbaar bod op alle uitstaande aandelen in het geplaatste kapitaal van Ordina voor een prijs van € 5.75 per aandeel, cum dividend (niet zijnde het op 20 februari 2023 uitbetaalde dividend van 0,395 per aandeel) (hierna: de Biedprijs). Uit het Biedingsbericht blijkt verder onder meer dat de twee bestuurders van Ordina die tezamen 419.205 (0,47%) van de aandelen hielden onherroepelijk hadden toegezegd deze onder het openbaar bod aan Sopra Steria aan te bieden, net als de twee grootaandeelhouders, Teslin Participations Coöperatief U.A. en Mont Cervin S.à.r.l, die tezamen ongeveer 26,2% van de aandelen hielden. Uit het Biedingsbericht blijkt dat de beide grootaandeelhouders hun aandelen onder het openbaar bod zullen aanbieden onder dezelfde voorwaarden als gelden voor de overige aandeelhouders. De in het Biedingsbericht opgenomen acceptatieperiode liep van 19 juli 2023 tot en met 26 september 2023.

2.8

Eveneens op 17 juli 2023 heeft Ordina een
position statementgepubliceerd, waarin haar bestuur en raad van commissarissen gemotiveerd uiteenzetten dat zij de Transactie (inclusief de Biedprijs) ondersteunen en alle aandeelhouders aanbevelen hun aandelen onder het bod aan te bieden en voor alle aandeelhoudersbesluiten die verband houden met de Transactie te stemmen.

2.9

Op 6 september 2023 vond een buitengewone algemene vergadering van Ordina (hierna: de BAVA) plaats, tijdens welke vergadering verschillende met de Transactie samenhangende besluiten zijn genomen, waaronder een besluit tot statutenwijziging en het besluit tot intrekking van het destijds enige prioriteitsaandeel in het kapitaal van Ordina (gehouden door de Stichting Prioriteit Ordina Groep).

2.1

Op 29 september 2023 hebben Sopra Steria en Ordina aangekondigd het bod gestand te doen en een na-aanmeldingstermijn te hanteren tot en met 13 oktober 2023.

2.11

Op 4 oktober 2023 is het prioriteitsaandeel om niet aan Ordina overgedragen. Op diezelfde dag vond de intrekking van het aandeel plaats en zijn de statuten van Ordina gewijzigd, als gevolg waarvan, onder meer, Ordina werd omgezet van een naamloze vennootschap naar een besloten vennootschap, de mogelijkheid om één of meer preferente of prioriteitsaandelen uit te geven werd geschrapt en een klasse B aandelen (hierna: de Aandelen B en ieder een Aandeel B) werd geïntroduceerd (hierna: de Oktober Statuten). Ingevolge deze statutenwijziging werd het voor het bestuur mogelijk om, in het kader van een uitkering, een onderscheid te maken tussen de twee verschillende klassen aandelen (te weten gewone aandelen en Aandelen B).

2.12

Op 4 oktober en 18 oktober 2023 zijn respectievelijk 83.471.252 (in de eerste aanmeldingsperiode aangeboden, gelijk aan 92,73% van het geplaatste kapitaal van Ordina) en 4.757.648 (in de na-aanmeldingsperiode aangeboden, gelijk aan 5,29% van het geplaatste kapitaal van Ordina) aandelen geleverd aan Sopra Steria. Voor deze aandelen is de Biedprijs betaald. Als gevolg hiervan hield Sopra Steria op 18 oktober 2023 88.228.900 aandelen (98,01%) in Ordina.

2.13

De beurskoers van de aandelen lag in de periode van maart 2023 tot en met oktober 2023 tussen de Biedprijs van € 5,75 en € 6,145 per aandeel.

2.14

Op 20 oktober 2023 vond een herstructurering plaats (hierna: de Herstructurering). De Herstructurering heeft ertoe geleid dat Sopra Steria rechthebbende werd op de gehele onderneming van Ordina en Ordina nagenoeg geen activa of passiva overhield, anders dan een
minority notedie Ordina jegens Sopra Steria recht geeft op betaling van
€ 10.264.646,20 (een bedrag gelijk aan het aantal nog uitstaande aandelen in Ordina (1.786.985) maal de Biedprijs). De totale door Sopra Steria op basis van het
merger protocolvoor de overname van de Ordina onderneming betaalde koopprijs bedroeg € 517.590.821 en omvatte naast een bedrag gelijk aan de waarde van voornoemde
minority noteeen bedrag van € 507.316.175 (gelijk aan het aantal aandelen in Ordina gehouden door Sopra Steria (88.228.900) maal de Biedprijs en betaald middels een
offeror noteter waarde van datzelfde bedrag). Na de (ver)koop heeft Ordina een hoeveelheid Aandelen B gelijk aan het aantal door Sopra Steria gehouden aandelen uitgegeven tegen inbreng van alle door Sopra Steria gehouden aandelen, welke vervolgens onmiddellijk en ingevolge de op de BAVA genomen besluiten zijn ingetrokken. Tot slot is de
offeror note(middels cessie) aan Sopra Steria uitgegeven, als gevolg waarvan de vordering onder de
offeror noteteniet is gegaan op grond van artikel 6:161 BW en Ordina enkel de
minority noteoverhield.

2.15

Om de rechten van gedaagden en andere schuldeisers van Ordina te waarborgen zijn Ordina en Sopra Steria garanties en vrijwaringen overeengekomen ten behoeve van Ordina.

2.16

Ingevolge eveneens tijdens de BAVA genomen besluiten is de beursnotering van de aandelen in het kapitaal van Ordina per 15 november 2023 beëindigd. Op 17 november 2023 zijn de statuten van Ordina nogmaals gewijzigd en zijn de bepalingen in de statuten die betrekking hadden op de beursnotering verwijderd (hierna: de November Statuten).

2.17

Op dit moment bedraagt, als resultaat van de Herstructurering, het geplaatste kapitaal van Ordina € 9.001.579,50 en bestaat het uit 1.786.895 gewone aandelen (hierna: de Aandelen en ieder een Aandeel) en 88.228.900 Aandelen B, elk met een nominale waarde van € 0,10 per aandeel. Ordina houdt geen aandelen in haar eigen kapitaal en al haar aandelen betreffen volgestorte aandelen op naam. Zowel ieder Aandeel als ieder Aandeel B vertegenwoordigt één stem in de algemene vergadering van Ordina.

3.De gronden van de beslissing

3.1

Sopra Steria heeft haar vordering gegrond op artikel 2:201a BW. Nu tegen gedaagden verstek is verleend dient de Ondernemingskamer ingevolge het bepaalde in artikel 2:201a lid 3 BW ambtshalve te onderzoeken of (i) Sopra Steria als aandeelhouder voor eigen rekening ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van Ordina verschaft en ten minste 95% van de stemrechten van Ordina in de algemene vergadering kan uitoefenen en (ii) of de vordering is ingesteld tegen de gezamenlijke andere aandeelhouders.

Het kapitaalbelang van Sopra Steria in Ordina

3.2

Sopra Steria heeft gesteld dat het geplaatste kapitaal van Ordina € 9.001.579,50 bedraagt en bestaat uit 1.786.895 Aandelen en 88.228.900 Aandelen B met beide een nominale waarde van € 0,10 per aandeel, dat Ordina geen aandelen in haar eigen kapitaal houdt en dat de 88.228.900 Aandelen B die Sopra Steria thans houdt circa 98,01% van het geplaatste en uitstaande kapitaal van Ordina vertegenwoordigen. Voorts heeft Sopra Steria gesteld dat ieder Aandeel en ieder Aandeel B één stem in de algemene vergadering van Ordina vertegenwoordigen en dat Sopra Steria derhalve voor eigen rekening ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van Ordina verschaft en zij ten minste 95% van de stemrechten in de algemene vergadering van Ordina kan uitoefenen.

3.3

Sopra Steria heeft ter ondersteuning van de stelling dat zij per datum van het uitbrengen van de dagvaarding ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van Ordina verschaft en 95% van de stemrechten kan uitoefenen overgelegd (kopieën van):

(1) de Oktober Statuten;

(2) een uittreksel uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel betreffende Ordina van 24 oktober 2023, waarin is vermeld dat het geplaatste en gestorte kapitaal van Ordina € 9.001.579,50 bedraagt;

(3) het aandeelhoudersregister van Ordina, bijgewerkt tot en met 20 oktober 2023, waaruit blijkt dat 88.228.900 Aandelen B op naam staan van Sopra Steria en 1.786.895 Aandelen op naam van het Nederlands Centraal Instituut voor Giraal Effectenverkeer B.V. (hierna: Euroclear Nederland);

(4) een verklaring van mr. P.P. de Vries, notaris te Amsterdam, van 27 november 2023, waarin hij op grond van het in die verklaring weergegeven onderzoek van de hierboven genoemde documenten en op grond van:

a. een kopie van de opgave ten aanzien van het aandelenkapitaal van Ordina, ingediend door Ordina bij de AFM op 18 oktober 2022, zoals beschikbaar op de website van de AFM;

b. de toelichting bij de gepubliceerde jaarrekening van Ordina per 31 december 2022, waarin een beschrijving van het aandelenkapitaal van Ordina is opgenomen;

c. de toelichting bij de oproeping en de agenda van de buitengewone algemene vergadering van Ordina van 17 juli 2023;

d. een kopie van de conceptnotulen van de buitengewone algemene vergadering van Ordina gehouden op 6 september 2023, waaruit blijkt dat het besluit genomen is (i) tot intrekking van het prioriteitsaandeel per moment direct volgend op het verlijden van de Oktober Statuten en (ii) tot intrekking van alle aandelen die Ordina hield in haar eigen kapitaal onder de opschortende voorwaarden dat (A) het bod gestand wordt gedaan en dat de afwikkeling (zoals onder g. uiteengezet) heeft plaatsgevonden, (B) na gestanddoening van het bod aan de wettelijke uitkoopdrempel is voldaan, (C) de Oktober Statuten van kracht zijn geworden en (D) de uitgifte en inkoop hebben plaatsgevonden, waarbij in de onder c. genoemde toelichting is gespecificeerd dat het bestuur van Ordina kan bepalen wanneer de hiervoor in (i) en (ii) omschreven intrekking plaatsvindt;

e. het gezamenlijke persbericht van Sopra Steria en Ordina van 29 september 2023, waarin wordt bevestigd dat onder het bod aan Sopra Steria 83.471.252 gewone aandelen, ieder met een nominale waarde van € 0,10, in het kapitaal van Ordina zijn aangeboden, vertegenwoordigende ongeveer 92,73% van het geplaatste en uitstaande kapitaal van Ordina, waarvan de afwikkeling plaats zal vinden op 4 oktober 2023;

f. een akte van inkoop en levering van een aandeel, verleden voor mr. M.A.J. Cremers, notaris te Amsterdam, verleden op 4 oktober 2023, op grond waarvan Stichting Prioriteit Ordina Groep één prioriteitsaandeel, met een nominale waarde van EUR 0,50, in het kapitaal van Ordina heeft geleverd aan Ordina, waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht;

g. een bevestigingsbrief van de ING Bank N.V., in haar hoedanigheid van
settlement agent, van 4 oktober 2023, (i) waarin wordt bevestigd dat Sopra Steria 83.471.252 Aandelen heeft verkregen op 4 oktober 2023 en (ii) waaruit blijkt dat hiermee afwikkeling van het bod plaats heeft gevonden op 4 oktober 2023, waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht;

h. het gezamenlijke persbericht van Sopra Steria en Ordina van 13 oktober 2023, waarin wordt bevestigd dat aan Sopra Steria 4.757.648 additionele aandelen zijn aangeboden, vertegenwoordigende ongeveer 5.29% van het geplaatste en uitstaande kapitaal van Ordina, waarvan de afwikkeling plaats zal vinden op 18 oktober 2023, zodat in totaal onder het bod 88.228.900 aandelen, vertegenwoordigende ongeveer 98,01% van het geplaatste en uitstaande kapitaal van Ordina zijn aangeboden en dat als gevolg hiervan de wettelijke uitkoopdrempel is behaald;

i. een schriftelijke kennisgeving van Euronext van 16 oktober 2023, waaruit blijkt dat na afwikkeling van het bod Sopra Steria 98,01 % van de aandelen zal houden, waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht;

j. een bevestigingsbrief van ING, in haar hoedanigheid van
settlement agent, van 22 november 2023, waarin wordt bevestigd dat Sopra Steria 4.757.648 additionele aandelen heeft verkregen op 18 oktober 2023, zodat Sopra Steria in totaal 88.228.900 aandelen heeft verkregen, waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht;

k. een schriftelijk bestuursbesluit van Ordina van 20 oktober 2023, waarin het bestuur van Ordina heeft bepaald dat de intrekking als uiteengezet onder d. plaatsvindt per het moment onmiddellijk na het verlijden van de akte van uitgifte en inkoop (zoals onder l genoemd), waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht;

l. een akte van uitgifte Aandelen B tegen inbreng van gewone aandelen, verleden voor mij, notaris, op 20 oktober 2023, op grond waarvan Ordina 88.228.900 Aandelen B, met een nominaal waarde van € 0,10 in het kapitaal van Ordina, heeft uitgegeven aan Sopra Steria tegen inbreng door Sopra Steria van 88.228.900 Aandelen, waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht;

m. de November Statuten waaruit onder meer blijkt dat het kapitaal van Ordina bestaat uit Aandelen en Aandelen B, alle met een nominale waarde van € 0,10 (artikel 4.1), de aandelen op naam luiden (artikel 10.1) en ieder Aandeel en ieder Aandeel B recht geeft op het uitbrengen van één (1) stem in de algemene vergadering van Ordina (artikel 33.8), waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht;

n. een bevestigingsbrief van ING van 22 november 2023, waarin wordt bevestigd dat Ordina op 20 oktober 2023 88.228.900 Aandelen in haar eigen kapitaal heeft verkregen door middel van bijschrijving op de effectenrekening, die wordt aangehouden bij ING door Ordina en op naam staat van Ordina, waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht;

o. een verklaring van Ordina van 24 november 2023, waarin wordt bevestigd dat (i) het aandeelhoudersregister een accurate, een volledige en bijgewerkte weergave betreft van het uitstaande, geplaatste en volgestorte aandelenkapitaal van Ordina, (ii) het geplaatste, uitstaande en volgestorte aandelenkapitaal van Ordina op 30 oktober 2023 bestond uit 1.786.895 Aandelen en 88.228.900 Aandelen B, als gevolg waarvan het geplaatste kapitaal bestaat uit 90.015.795 geplaatste, uitstaande en volgestorte aandelen in het kapitaal van Ordina en (iii) dat er tot 24 november 2023 geen veranderingen hebben plaatsgevonden ten aanzien van deze inhoud van de verklaring, waarvan een kopie aan de verklaring is gehecht; en

p. een digitaal uittreksel uit het handelsregister van de Kamer van Koophandel van Ordina van 27 november 2023, waaruit blijkt dat de November Statuten per de datum van dit uittreksel de meest recente statutenwijziging van Ordina is,

onder meer verklaart dat Sopra Steria 88.228.900 Aandelen B houdt in het kapitaal van Ordina, vertegenwoordigend circa 98,01% van het geplaatste kapitaal van Ordina en rechtgevend op circa 98,01% van alle stemrechten in de algemene vergadering van Ordina.

3.4

Op grond van de overgelegde stukken, mede in onderling verband en samenhang bezien, staat naar het oordeel van de Ondernemingskamer genoegzaam vast dat Sopra Steria op de dag van dagvaarding voor eigen rekening 88.228.900 van de in totaal 90.015.795 aandelen in het geplaatste kapitaal van Ordina hield. Ordina hield op de dag van dagvaarding geen aandelen meer in haar eigen kapitaal. Aldus verschafte Sopra Steria op de dag van dagvaarding voor eigen rekening (88.228.900/90.015.795 x 100% = 98,01%) ten minste 95% van het geplaatste kapitaal van Ordina en omdat elk aandeel recht gaf op 1 stem in de algemene vergadering van Ordina, kon Sopra Steria op die dag ook ten minste 95% van alle stemrechten in de algemene vergadering van Ordina uitoefenen. De vordering is in zoverre deugdelijk.

Het dagvaarden van de gezamenlijke andere aandeelhouders

3.5

De Aandelen van gedaagden worden bewaard in het Nederlandse girale effectensysteem bij Euroclear Nederland. Euroclear Nederland is als aandeelhouder van de Aandelen opgenomen in het aandeelhoudersregister van Ordina. Uit het systeem van de Wet giraal effectenverkeer volgt dat niet Euroclear Nederland, maar de – niet bij naam bekende – deelgenoten in het depot gerechtigd zijn tot de Aandelen. Zij zijn op de juiste wijze gedagvaard en tegen hen is verstek verleend.

3.6

Aan de door gedaagden gehouden Aandelen zijn geen bijzondere rechten inzake de zeggenschap in Ordina verbonden. Daarnaast is niet gebleken dat gedaagden ondanks de vergoeding ernstige stoffelijke schade zouden lijden door de overdracht van de Aandelen of dat Sopra Steria jegens gedaagden afstand heeft gedaan van haar bevoegdheid de hier aan de orde zijnde vordering in te stellen. Een afwijzingsgrond op de voet van artikel 2:201a lid 4 BW doet zich hier dus niet voor.

3.7

Op grond van hetgeen hiervoor is overwogen kan de vordering van Sopra Steria tot overdracht van de Aandelen worden toegewezen en resteert de vaststelling van de door Sopra Steria te betalen prijs voor de over te dragen Aandelen.

Prijsbepaling

3.8

Volgens Sopra Steria is de Biedprijs een billijke prijs en kan de uitkoopprijs worden vastgesteld op dit bedrag per Aandeel. Ter onderbouwing van dit standpunt stelt Sopra Steria dat (i) de Biedprijs tot stand is gekomen na een uitgebreid onderhandelingsproces geleid door een bij Ordina daarvoor speciaal aangestelde commissie, haar bestuur en haar raad van commissarissen, (ii) de Biedprijs wordt ondersteund door twee
fairness opinions, (iii) het openbaar bod massaal aanvaard is door de aandeelhouders, (iv) de Biedprijs een substantiële premie op de beurskoers van de Aandelen vertegenwoordigt en (v) alle overige omstandigheden van het geval de Biedprijs ondersteunen.

3.9

Op grond van vaste jurisprudentie van de Ondernemingskamer kan ook in geval een vordering is gegrond op artikel 2:201a BW aansluiting worden gezocht bij het prijsvermoeden van artikel 2:359c lid 6 BW en zodoende aan de hand van de acceptatiegraad van het bod en de overige omstandigheden van het geval een uitkoopprijs worden vastgesteld zonder een deskundigenbericht te gelasten (vgl. Gerechtshof Amsterdam 4 april 2017, ECLI:NL:GHAMS:2017:1203). Nu Sopra Steria zich onder meer op deze mogelijkheid en het daarmee verband houdende 90%-criterium beroept, zal de Ondernemingskamer de desbetreffende stellingen eerst beoordelen.

3.1

Op grond van de door Sopra Steria overgelegde stukken stelt de Ondernemingskamer vast dat Sopra Steria op 17 juli 2023 een openbaar bod als bedoeld in artikel 5:74 Wft heeft uitgebracht op alle Aandelen in Ordina. Bij de vaststelling van de acceptatiegraad van het bod
–dat wil zeggen bij de vaststelling of aan het 90%-criterium is voldaan – dient de Ondernemingskamer:

i) te bepalen welke (certificaten van) aandelen, behorende tot de aandelen (of certificaten) waarop het bod betrekking had, in de berekening betrokken dienen te worden (de noemer van de breuk), zie hierna in 3.12-3.14; en

ii) te bepalen welke door de uitkoper verworven (certificaten van) aandelen in de berekening dienen te worden betrokken (de teller van de breuk), zie hierna in 3.15-3.18.

3.11

Ter staving van de stelling dat aan de 90%-drempel is voldaan, stelt Sopra Steria dat zij voorafgaand aan het openbaar bod geen Aandelen hield en dat het openbaar bod zodoende 100% van het gewone geplaatste en uitstaande kapitaal van Ordina betrof. Voorts voert Sopra Steria aan dat haar bod – de Aandelen van de twee bestuurders buiten beschouwing latend – op 89.596.509 Aandelen zag, waarvan zij er in totaal 87.809.695 heeft verkregen, hetgeen neerkomt op een acceptatiegraad van 98,01%.

de noemer

3.12

Voor de berekening van de acceptatiegraad wordt de noemer van de breuk vastgesteld door het aantal (certificaten van) aandelen waarop het bod betrekking heeft – vast te stellen aan de hand van het biedingsbericht – te verminderen met het aantal (certificaten van) aandelen dat wordt gehouden door:

- de uitkoper en met haar in een groep verbonden rechtspersonen;

- bieders in de zin van artikel 1:1 Wft;

- de doelvennootschap en met haar in een groep verbonden rechtspersonen;

- bestuurders en commissarissen van de doelvennootschap;

- degenen die als gevolg van een door de bieder getroffen regeling of een met de bieder gesloten overeenkomst in een wezenlijk andere positie verkeren dan andere houders van (certificaten van) aandelen; en

- (rechts)personen die anderszins in een wezenlijk andere positie verkeren dan houders van (certificaten van) aandelen die door acceptatie van het bod slechts hun belang in de doelvennootschap verkopen tegen de onder het bod geboden tegenprestatie.

3.13

Een uitkoper die zich wenst te beroepen op het 90%-criterium (het wettelijk vermoeden) dient in de procedure gedocumenteerd uiteen te zetten hoeveel (certificaten van) aandelen in de doelvennootschap ten tijde van het bod werden gehouden door (rechts)personen behorende tot de in 3.12 genoemde categorieën en waarvoor anderszins geldt dat zij met betrekking tot de beslissing het bod al dan niet te aanvaarden in een wezenlijk andere positie verkeerden dan houders van (certificaten van) aandelen die door acceptatie van het bod slechts hun belang in de doelvennootschap verkochten tegen de onder het bod geboden tegenprestatie.

3.14

In onderhavig geval hielden twee leden van het bestuur van Ordina ten tijde van het openbaar bod tezamen 419.205 Aandelen. De Ondernemingskamer stelt zodoende de noemer van de breuk vast op 89.596.590 (90.015.795 – 419.205).

de teller

3.15

De teller van de breuk bestaat uit (certificaten van) aandelen behorende tot de als noemer van de breuk gedefinieerde verzameling die:

- door de bieder zijn verworven door aanmelding onder het bod; en

- door de bieder zijn verworven gedurende de aanmeldingstermijn en na-aanmeldingstermijn van het bod op een wijze die, naar kan worden vastgesteld aan de hand van door de uitkoper te verstrekken gegevens, moet worden aangemerkt als, althans op één lijn kan worden gesteld met verwerving door aanvaarding van het bod.

3.16

In de berekening van de teller zal de Ondernemingskamer, behoudens door de uitkoper te verschaffen gegevens aan de hand waarvan anders kan worden vastgesteld, het aantal door de bieder verworven aandelen verminderen met het aantal aandelen dat ten tijde van het bod werd gehouden door (rechts)personen die zich in een wezenlijk andere positie als bedoeld in 3.12 bevonden, zodat dit aantal zowel uit de noemer als de teller wordt geëlimineerd.

3.17

In navolging van de hierboven uiteengezette berekening oordeelt de Ondernemingskamer dat de teller 87.809.695 is (83.471.252 + 4.757.648 – 419.205).

3.18

Aldus komt de uiteindelijke breuk op 87.809.695/89.596.590 x 100% = 98,01%. Dit betekent dat aan de 90%-drempel van artikel 2:359c lid 6 is voldaan.

overige omstandigheden van het geval

3.19

Voorts kan op grond van de volgende feiten en omstandigheden worden aangenomen dat de Biedprijs ten minste gelijk was aan de waarde van de aandelen op de datum van betaalbaarstelling van het openbaar bod:

a. de Biedprijs vertegenwoordigt:

- een premie van 36% ten opzichte van de ongewijzigde slotkoers per aandeel van Ordina op Euronext Amsterdam op 14 maart 2023;

- een premie van 44% ten opzichte van de gemiddelde dagelijkse volume gewogen prijs per aandeel van Ordina op Euronext Amsterdam gedurende de maand voorafgaand aan en met inbegrip van 14 maart 2023;

- een premie van 43% ten opzichte van de gemiddelde dagelijkse volume gewogen prijs per aandeel van Ordina op Euronext Amsterdam gedurende de drie maanden voorafgaand en met inbegrip van 14 maart 2023;

- een premie van 46% ten opzichte van de gemiddelde dagelijkse volume gewogen prijs per aandeel van Ordina op Euronext Amsterdam gedurende de zes maanden voorafgaand aan en met inbegrip van 14 maart 2023;

- een premie van 37% van de gemiddelde dagelijkse volume gewogen prijs per aandeel van Ordina op Euronext Amsterdam gedurende de twaalf maanden voorafgaand aan en met inbegrip van 14 maart 2023;

twee
fairness opinions, één van Axeco Corporate Finance B.V. (financieel adviseur van het bestuur van Ordina, hierna: Axeco) en één van ABN Amro Bank N.V. (financieel adviseur van de raad van commissarissen van Ordina, hierna: ABN Amro), die beide concluderen dat de Biedprijs
fairis;

de Biedprijs is het resultaat van een door de vennootschap begeleid en gecontroleerd proces met meerdere kandidaat-bieders en het bestuur (mede gelet op de
fairness opiniongegeven door Axeco) en de raad van commissarissen (mede gelet op de
fairness opiniongegeven door ABN Amro) hebben het openbaar bod ondersteund; en

er zijn geen gedaagden in het geding verschenen die bezwaren kenbaar hebben gemaakt tegen de gevorderde uitkoopprijs.

Peildatum

3.2

Sopra Steria stelt zich op het standpunt dat als peildatum de (uiterste) datum van betaalbaarstelling onder het openbaar bod kan worden gehanteerd, te weten 18 oktober 2023. Het is vaste rechtspraak van de Ondernemingskamer om bij deze datum aan te sluiten op voorwaarde dat de periode tussen de betaalbaarstelling en dagvaarding niet te lang is (vgl. Gerechtshof Amsterdam 7 juli 2015, ECLI:GHAMS:2015:2775). In onderhavig geval zat er tussen de (uiterste) datum van betaalbaarstelling onder het openbaar bod (18 oktober 2023) en de datum van dagvaarding (30 oktober 2023) twaalf dagen. De Ondernemingskamer zal daarom de peildatum vaststellen op 18 oktober 2023.

Slotsom

3.21

Gelet op al het bovenstaande is de Ondernemingskamer van oordeel dat aan de gezamenlijke aandeelhouders met de Biedprijs van € 5.75 ten minste een reële en redelijke vergoeding voor de waarde van hun Aandelen op de peildatum wordt toegekend. De Ondernemingskamer zal de vordering toewijzen als hierna in het dictum vermeld. Nu gedaagden geen verweer hebben gevoerd, bestaat geen grond voor een kostenveroordeling.

4.De beslissing

De Ondernemingskamer:

veroordeelt gedaagden het onbezwaarde recht op de door ieder van hen gehouden aandelen in het geplaatste kapitaal van Ordina B.V. (voorheen: Ordina N.V.), gevestigd te Nieuwegein, over te dragen aan Sopra Steria Group SA, gevestigd te Annecy-le-Vieux, Frankrijk;

stelt de prijs vast per 18 oktober 2023 en wel op € 5,75 in contanten per aandeel;

bepaalt dat die prijs, zolang en voor zover deze niet is betaald, wordt verhoogd met de wettelijke rente vanaf 18 oktober 2023 tot de dag van de overdracht of consignatie overeenkomstig artikel 2:201a BW;

bepaalt dat eventuele uitkeringen, in laatstbedoeld tijdvak op de aandelen betaalbaar gesteld, in mindering worden gebracht op de prijs op de dag van betaalbaarstelling;

veroordeelt Sopra Steria Group SA de vastgestelde prijs, met rente zoals vermeld, te betalen aan degenen aan wie de aandelen toebehoren of zullen toebehoren tegen levering van het onbezwaarde recht op de aandelen;

verklaart dit arrest uitvoerbaar bij voorraad;

wijst het meer of anders gevorderde af.

Dit arrest is gewezen door mr. A.W.H. Vink, voorzitter, mr. J.M. de Jongh en mr. W.A.H. Melissen, raadsheren, drs. V.G. Moolenaar en mr. drs. F. Marring, raden, in tegenwoordigheid van mr. F.C.W. Wijffels, griffier, en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 6 februari 2024.