Uitspraak
mrs. J.W. de Grooten
M.V.A. Heuten, beiden kantoorhoudende te Amsterdam,
1.Het verloop van het geding
2.De vaststaande feiten
special purpose vehicleom een openbaar bod uit te brengen op de Gewone Aandelen. CSC is een (indirecte) 100% dochtervennootschap van Corporation Service Company, gevestigd in Delaware, Verenigde Staten. De CSC groep levert onder meer zakelijke en gespecialiseerde administratiediensten aan onder andere vermogensbeheerders, kapitaalmarktdeelnemers en bedrijven.
issuing agent(hierna: ABN AMRO) bewaard in het Nederlands Centraal Instituut voor Giraal Effectenverkeer B.V. (hierna: Euroclear). De Klasse B Aandelen worden gehouden door CSC.
offer letteraan Intertrust gestuurd met het voorstel alle Gewone Aandelen te verwerven tegen een biedprijs van € 20 per Gewoon Aandeel. Daarop is tussen partijen op 16 november 2021 een geheimhoudingsovereenkomst gesloten en traden zij in onderhandeling over een
merger agreement.
merger agreementzijn overeengekomen met betrekking tot een door CSC voorgenomen openbaar bod op alle uitstaande Gewone Aandelen van € 20 per Gewoon Aandeel (
cum dividend).
cum dividend), betaalbaar in contanten (hierna: de biedprijs), zonder betaling van rente en onder aftrek van enige toepasselijke belasting. De oorspronkelijke aanmeldingstermijn liep van 1 april 2022 tot en met 10 juni 2022 om 17:40 uur. Op 31 maart 2022 is het biedingsbericht gepubliceerd en hebben de raad van bestuur en de raad van commissarissen van Intertrust een
position statementafgegeven, met als bijlagen
fairness opinionsvan Deutsche Bank AG, Goldman Sachs Bank Europe SE en N.M. Rothschild & Sons Limited (hierna: Deutsche Bank, Goldman Sachs en Rothschild) van 6 december 2021.
asset sale) zal plaatsvinden. Verder staat in het biedingsbericht opgenomen dat op 30 maart 2022, de dag waarop het openbaar bod werd uitgebracht, leden van de raad van bestuur en de raad van commissarissen van Intertrust in totaal 384.404 Gewone Aandelen (hierna: Intertrust Board Aandelen) hielden, die gezamenlijk ongeveer 0,43% van het geplaatst kapitaal vertegenwoordigden en dat zij zich onherroepelijk hebben gecommitteerd (hierna: de
Irrevocable Undertakings) de door hen gehouden Gewone Aandelen onder het door CSC uit te brengen bod aan te bieden. Het biedingsbericht vermeldt tevens dat Intertrust 528.813 Gewone Aandelen in haar eigen kapitaal houdt.
asset sale agreementondertekend. Op basis daarvan verkreeg CSC op 16 november 2022 alle activa en passiva van Intertrust, waaronder het enige uitstaande aandeel in het kapitaal van Intertrust Group B.V., tegen een koopprijs van circa € 1,8 miljard, zijnde een bedrag gelijk aan de biedprijs vermenigvuldigd met het aantal op dat moment uitstaande Gewone Aandelen. CSC is het deel van de koopprijs dat is gebaseerd op het aantal Gewone Aandelen in eigendom van CSC – zijnde 89.806.955 Gewone Aandelen, vertegenwoordigende € 1.796.139.100 en circa 99,40% van de koopprijs – schuldig gebleven en heeft daarvoor aan Intertrust een schuldbekentenis (‘
note’)voor eenzelfde bedrag (hierna: Buyer Note) verstrekt. Het resterende deel van de koopprijs gebaseerd op de op 16 november 2022 door gedaagden gehouden Gewone Aandelen – zijnde 545.174 Gewone Aandelen, vertegenwoordigende € 10.903.480 en circa 0,60% van de koopprijs – is CSC eveneens schuldig gebleven en zij heeft ook daarvoor een ‘
note’voor eenzelfde bedrag (hierna: Minority Note) aan Intertrust verstrekt.
‘Deed of issuance of Class B Share against contribution of Ordinary Shares’tegen inbreng van alle 89.806.954 door CSC gehouden Gewone Aandelen, welke Gewone Aandelen op 17 november 2022 aan Intertrust zijn geleverd.
Deed of issuance of Class B Shares by set off against the share premium reserve’verleden waarmee Intertrust 89.806.954 Klasse B Aandelen heeft uitgegeven aan CSC bij wijze van verrekening van een deel van de agioreserve aangehouden door Intertrust voor de Klasse B Aandelen.
3.De gronden van de beslissing
special committeetot een zorgvuldige afweging zijn gekomen.
free floatvan Intertrust was groot omdat zij ten tijde van het uitbrengen van het bod relatief weinig aandeelhouders had met een groter belang dan 5%.
adjusted EBITDAvan € 204.000.000 over de twaalf maanden voorafgaand aan september 202, welke multiple hoger is dan gebruikelijk bij vergelijkebare transacties.
equityrapporten van financiële analisten uitgebracht voor 11 november 2021 komt een koersdoel naar voren variërend van € 12,15 tot € 18; uit rapporten daterend van na 11 november 2021 volgt een koersdoel variërend van € 18 tot € 20.
fairness opinions, alle gedateerd op 6 december 2022, van Deutsche Bank, Goldman Sachs respectievelijk Rothschild & Co waarin zij ieder afzonderlijk bevestigen dat de biedprijs in financieel opzicht redelijk is (‘
fair from a financial point of view’);
position statementvan het bestuur en de raad van commissarissen van Intertrust van 31 maart 2022 waarin zij het bod steunen en de aandeelhouders aanbevelen het Bod te aanvaarden;
Irrevocable Undertakingsonder het bod zijn aangemeld (zie 2.7). Zoals volgt uit het arrest van de Ondernemingskamer van 4 april 2017 (ECLI:NL:GHAMS:2017:1203 (Royal Reesink)) dienen deze Intertrust Board Aandelen buiten de berekening van de acceptatiegraad te worden gehouden nu deze bestuurders en commissarissen zich in een wezenlijk andere positie bevinden dan niet aan Intertrust verbonden houders van Gewone Aandelen.
- i) zoals uit het bovenstaande volgt, de acceptatiegraad van de biedprijs hoog was;
- ii) de biedprijs een substantiële premie inhield ten opzichte van de gemiddelde slotkoers berekend over verschillende periodes voorafgaand aan de aankondiging van het bod van CVC Capital Partners;
- iii) het bestuur en de raad van commissarissen van Intertrust in hun
- iv) Deutsche Bank, Goldman Sachs respectievelijk Rothschild & Co in hun fairness opinion van 6 december 2021 bevestigen dat de biedprijs ‘
- v) van andere omstandigheden die op de peildatum een hogere prijs dan de biedprijs van € 20 zouden rechtvaardigen niet is gebleken; en
- vi) tegen de gevorderde prijs van € 20 per Gewoon Aandeel geen verweer is gevoerd,