ECLI:NL:GHAMS:2019:2238

• Datum uitspraak: 3 juli 2019
• Publicatiedatum: 3 juli 2019
• Zaaknummer: 200.255.230/01 OK
• Instantie: Gerechtshof Amsterdam
• Type: Uitspraak
• Rechtsgebied: Civiel recht; Ondernemingsrecht
• Procedures: Eerste aanleg - meervoudig
• Rechters: G.C. Makkink; A.J. Wolfs; H.J. Vetter; M.N. Hoogendoorn RA; J.B.M. Streppel
• Vindplaatsen: Rechtspraak.nl

AI samenvatting door Lexboost • Automatisch gegenereerd

Niet-ontvankelijkheid van verzoek tot onderzoek en onmiddellijke voorzieningen in vennootschapsrechtelijke zaak

In deze zaak heeft de Ondernemingskamer van het Gerechtshof Amsterdam op 3 juli 2019 uitspraak gedaan in een verzoekschriftprocedure tussen de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid [A] en de besloten vennootschappen N&I Professional Services B.V. en Gemakri Beheer B.V. Verzoekster [A] had op 26 februari 2019 een verzoekschrift ingediend waarin zij verzocht om een onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van N&I Professional Services over de periode vanaf eind 2017. Tevens vroeg zij om onmiddellijke voorzieningen, waaronder de schorsing van Gemakri Beheer als bestuurder van N&I Professional Services en de overdracht van aandelen aan een door de Ondernemingskamer te benoemen beheerder.

N&I Professional Services en Gemakri Beheer hebben in hun verweerschrift verzocht om [A] niet ontvankelijk te verklaren in haar verzoek. Tijdens de openbare terechtzitting op 2 mei 2019 hebben de advocaten van de partijen hun standpunten toegelicht. Partijen hebben gezamenlijk verzocht om aanhouding van de beslissing om een minnelijke regeling te trachten te bereiken. Op 24 juni 2019 heeft [A] echter haar verzoek ingetrokken, wat door de andere partijen werd betwist.

De Ondernemingskamer heeft geoordeeld dat [A] bevoegd was haar verzoek in te trekken zonder toestemming van de andere partijen, aangezien er nog geen eindbeschikking was gegeven. Hierdoor was er geen verdere beoordeling van het verzoek nodig en werd [A] niet-ontvankelijk verklaard. Wat betreft de proceskosten werd [A] veroordeeld in de kosten van het geding, maar het verzoek van Gemakri Beheer om [A] te veroordelen in de werkelijke kosten werd afgewezen, omdat er onvoldoende bewijs was voor misbruik van procesrecht. De beschikking is uitvoerbaar bij voorraad verklaard.

Uitspraak

beschikking

___________________________________________________________________

GERECHTSHOF AMSTERDAM

ONDERNEMINGSKAMER

zaaknummer: 200.255.230/01 OK

beschikking van de Ondernemingskamer van 3 juli 2019

inzake

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

[A] ,

gevestigd te [....] ,

VERZOEKSTER ,

advocaten:
mr. F.L. van den Boomgaard en
mr. J.M.J. Arts , beiden kantoorhoudende te Rotterdam,

t e g e n

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

N&I PROFESSIONAL SERVICES B.V. ,

gevestigd te Rotterdam,

VERWEERSTER ,

advocaat:
mr. P.A.J. Peeters , kantoorhoudende te Rotterdam,

e n t e g e n

de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid

GEMAKRI BEHEER B.V. ,

gevestigd te Rotterdam,

BELANGHEBBENDE ,

advocaat:
mr. P.A.J. Peeters , kantoorhoudende te Rotterdam.

1. Het verloop van het geding

1.1

Verzoekster, verweerster en belanghebbende worden hierna respectievelijk aangeduid met [A] , N&I Professional Services en Gemakri Beheer.

1.2

[A] heeft bij op 26 februari 2019 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verzoekschrift met producties de Ondernemingskamer verzocht, bij beschikking uitvoerbaar bij voorraad, een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken van N&I Professional Services over de periode vanaf eind 2017. Daarbij heeft zij tevens verzocht - zakelijk weergegeven - bij wijze van onmiddellijke voorzieningen voor de duur van het geding Gemakri Beheer te schorsen als bestuurder van N&I Professional Services en de aandelen gehouden door Gemakri Beheer in het kapitaal van N&I Professional Services over te dragen aan een door de Ondernemingskamer te benoemen beheerder, dan wel een andere voorziening te treffen die de Ondernemingskamer juist acht, alsmede om N&I Professional Services te veroordelen in de kosten van het geding.

1.3

N&I Professional Services en Gemakri Beheer hebben bij op 8 maart 2019 ter griffie van de Ondernemingskamer ingekomen verweerschrift met een productie de Ondernemingskamer verzocht [A] niet ontvankelijk te verklaren in haar verzoek, dan wel dit verzoek af te wijzen en [A] te veroordelen in de kosten van het geding, uitvoerbaar bij voorraad.

1.4

Het verzoek is behandeld ter openbare terechtzitting van de Ondernemingskamer van 2 mei 2019. Bij die gelegenheid hebben de advocaten de standpunten van de onderscheiden partijen toegelicht, wat mr. Van den Boomgaard betreft aan de hand van - aan de Ondernemingskamer en de wederpartij overgelegde - aantekeningen en onder overlegging van een op voorhand aan de Ondernemingskamer en de wederpartij gezonden nadere productie. Partijen en hun advocaten hebben vragen van de Ondernemingskamer beantwoord. Partijen hebben de Ondernemingskamer gezamenlijk verzocht een beslissing op het verzoek aan te houden om te trachten een minnelijke regeling tot stand te brengen.

1.5

Bij e-mail aan de Ondernemingskamer van 24 juni 2019 heeft mr. Van den Boomgaard namens [A] de Ondernemingskamer geïnformeerd dat partijen geen minnelijke regeling hebben bereikt, maar dat [A] desondanks haar verzoek intrekt onder gelijktijdige aanbieding van een vergoeding van de proceskosten conform het liquidatietarief.

1.6

Bij e-mail aan de Ondernemingskamer van 1 juli 2019 heeft mr. Peeters primair het standpunt ingenomen dat het [A] niet vrijstaat haar verzoek in te trekken en dat het in het belang van N&I Professional Services en Gemakri Beheer is dat het verzoek tot het gelasten van een onderzoek en het treffen van onmiddellijke voorzieningen wordt toegewezen. Namens Gemakri Beheer en N&I Professional Services heeft hij daarbij hun verweer ingetrokken. Subsidiair verzoekt Gemakri Beheer de Ondernemingskamer [A] te veroordelen in de werkelijke kosten, zijnde een bedrag van € 13.115,66. Gemakri Beheer heeft daartoe aangevoerd dat [A] met het indienen van het verzoekschrift misbruik van procesrecht heeft gemaakt. [A] heeft haar verzoek immers ingetrokken nadat haar te kennen was gegeven dat het verweer zou worden ingetrokken; daaruit blijkt dat zij nooit heeft gewild dat haar verzoek zou worden toegewezen en dat zij de procedure slechts als drukmiddel heeft gebruikt.

1.7

Bij e-mail aan de Ondernemingskamer van 2 juli 2019 heeft mr. Van den Boomgaard verweer gevoerd tegen de door Gemakri Beheer en N&I Professional Services ingenomen standpunten; de intrekking van het verzoek is volgens hem gelegen in het feit dat de financiële situatie van de vennootschap het inmiddels niet meer toelaat een onderzoeker en onmiddellijke voorzieningen te bekostigen.

2. De gronden van de beslissing

2.1

[A] heeft haar verzoek tot het gelasten van een onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van N&I Professional Services en het treffen van onmiddellijke voorzieningen ingetrokken. Nu de Ondernemingskamer nog geen eindbeschikking heeft gegeven, is [A] op de voet van artikel 283 Rv bevoegd het verzoek in te trekken zonder dat zij daartoe de toestemming van N&I Professional Services en Gemakri Beheer nodig heeft. Dit betekent dat dit verzoek geen beoordeling en beslissing meer behoeft en dat [A] niet-ontvankelijk zal worden verklaard in haar verzoek tot het gelasten van een onderzoek en het treffen van onmiddellijke voorzieningen bij N&I Professional Services.

2.2

Met betrekking tot de proceskosten oordeelt de Ondernemingskamer als volgt. Nu het verzoek door [A] is ingetrokken, zal de Ondernemingskamer [A] veroordelen in de kosten van het geding aan de zijde van N&I Professional Services en Gemakri Beheer conform het gebruikelijke liquidatietarief. Het verzoek van Gemakri Beheer om in afwijking daarvan [A] te veroordelen in de werkelijke kosten wordt afgewezen, nu hetgeen Gemakri Beheer daartoe heeft aangevoerd onvoldoende is om te concluderen dat het indienen van het verzoek moet worden aangemerkt als misbruik van recht.

3. De beslissing

De Ondernemingskamer:

verklaart [A] niet ontvankelijk in haar verzoek;

veroordeelt [A] in de kosten van het geding tot op heden aan de zijde van N&I Professional Services B.V. en Gemakri Beheer B.V. begroot op € 3.963;

verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad;

wijst af hetgeen meer of anders is verzocht.

Deze beschikking is gegeven door mr. G.C. Makkink, voorzitter, mr. A.J. Wolfs en mr. H.J. Vetter, raadsheren, prof. dr. M.N. Hoogendoorn RA en drs. J.B.M. Streppel, raden, in tegenwoordigheid van mr. B.J. Blok, griffier, en in het openbaar uitgesproken door mr. A.J. Wolfs op 3 juli 2019.