Uitspraak
Parketnummer: 23-005466-11
Datum uitspraak: 14 maart 2014
TEGENSPRAAK
Verkort arrest van het gerechtshof Amsterdam gewezen op het hoger beroep, ingesteld tegen het vonnis van de rechtbank Amsterdam van 15 december 2011 in de strafzaak onder parketnummer 13-656261-10 tegen
[verdachte],
geboren te[geboorteplaats] op [geboortedatum]
adres: [adres]
Ontvankelijkheid van de verdachte in het hoger beroep
De verdachte is door de rechtbank Amsterdam vrijgesproken van hetgeen aan hem cumulatief onder 1 sub A en sub B nummers 14 en 21 is ten laste gelegd. Het hoger beroep is door de verdachte onbeperkt ingesteld en is derhalve mede gericht tegen de in eerste aanleg gegeven beslissingen tot –partiële -vrijspraak. Gelet op hetgeen is bepaald in artikel 404, vijfde lid, van het Wetboek van Strafvordering staat voor de verdachte tegen deze beslissing geen hoger beroep open. Het hof zal de verdachte mitsdien niet-ontvankelijk verklaren in het hoger beroep, voor zover dat is gericht tegen de in het vonnis waarvan beroep gegeven beslissingen tot – partiële - vrijspraak.
Onderzoek van de zaak
Dit arrest is gewezen naar aanleiding van het onderzoek ter terechtzitting in hoger beroep van 28 februari 2014, en, overeenkomstig het bepaalde bij artikel 422, tweede lid, van het Wetboek van Strafvordering, het onderzoek op de terechtzitting in eerste aanleg.
Het hof heeft kennisgenomen van de vordering van de advocaat-generaal en van hetgeen door de verdachte en de raadsman naar voren is gebracht.
Tenlastelegging
Voor zover in hoger beroep nog aan de orde en gelet op de in hoger beroep door het gerechtshof toegelaten wijziging is aan de verdachte ten laste gelegd dat:
hij op een of meer tijdstippen in of omstreeks de periode van 18 april 2009 tot en met 7 april 2010 te [plaats], in elk geval in Nederland, tezamen en in vereniging met één of meer anderen, althans alleen, één of meermalen een afbeelding en/of een gegevensdrager, bevattende één of meer afbeeldingen van seksuele gedragingen, te weten
B) ( in of omstreeks de periode van 18 april 2009 tot en met 7 april 2010) in/op twee, althans een of meer, harde schijven ( merk Maxtor en/of merk Samsung) ( van een computer) ( totaal (ongeveer) 13880, althans een of meer kinderpornografische afbeeldingen ( foto's) en/of 158, althans een of meer kinderpornografische filmbestanden ( films) ( zoals hieronder beschreven)
bij welke vorenbedoelde afbeelding(en) (telkens) een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, was betrokken of schijnbaar was betrokken (telkens) heeft verspreid en/of vervaardigd en/of ingevoerd en/of uitgevoerd en/of in bezit heeft gehad en/of ( strafbaar gesteld vanaf 1 januari 2010) aangeboden en/of verworven en/of zich door middel van een geautomatiseerd werk of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang daartoe heeft verschaft welke voornoemde seksuele gedragingen bestonden uit (onder meer)
(voor wat betreft A)
- ([bestandsnaam]) een afbeelding van een naaktmeisje met een geschatte leeftijd van tussen de 14 en 16 jaar oud die op haar handen steunend achterover op een bed ligt met haar benen wijd gespreid waarbij de afbeelding recht tussen haar benen gericht is opgenomen en/of
- ([bestandsnaam]) een afbeelding van een naakt meisje met een geschatte leeftijd van tussen de 14 en 16 jaar oud die op haar handen steunend achterover op een bed ligt en een been omhoog heeft getild waarbij de afbeelding recht tussen haar benen gericht is opgenomen en/of
- ([bestandsnaam] een afbeelding van een naakt meisje met een geschatte leeftijd tussen de 14 en 16 jaar oud, die geknield op een bed zit met haar knieen uiteen op het bed geplaatst waarbij zij zichzelf vingert en/of
( voor wat betreft B)
voor wat betreft de afbeeldingen:
een aanzienlijk deel ( geschat 80 %) bestond uit afbeeldingen van meisjes tussen de 12 en 16 jaar oud, die naakt of halfnaakt poseren, in seksueel getinte poses, in erotische/pornografische kleding, met professionele decors, met seksueel getinte voorwerpen, op professionele wijze gekapt en opgemaakt waarbij de nadruk steeds meer komt te liggen op het prominent in beeld brengen van de geslachtsdelen, borsten en billen en/of de overige ( geschat 20 %) afbeeldingen bestond uit zeer divers materiaal, bestaande uit grof seksueel misbruik ( vaginale, orale of anale penetratie) van kinderen beneden de geschatte leeftijd van 11 jaar waaronder
1. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000040307)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 11 jaar oud die met ontbloot onderlijf op de grond tegen de zijkant van een bed zit ( poseert) waarbij zij haar benen gespreid houdt en met haar vingers haar vagina open spreidt en/of
2. (
([bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000013ad7)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 14/15 jaar oud die staat tegen een soort rots ( onnatuurlijk poseren) waarbij haar beide armen steunen op haar bovenbenen en zij ietwat naar voren leunt en recht in de camera kijkt en/of
3. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000013c8e)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 16 jaar oud die zit in een zogenaamde spagaat op een ondergrond waarbij zij zilverkleurige hooggehakte sandalen draagt ( onnatuurlijk poseren) en/of
4. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014a3e)
een afbeelding van een naakt meisje van ongeveer 12 jaar oud die op haar linkerzijde en haar bovenlichaam ligt waarbij een penis tegen haar mond is aangedrukt en/of
5. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014a50)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 10 jaar oud die op een bed ligt en haar rechterbeen omhoog houdt zodat haar vagina goed zichtbaar is en/of
6. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014a62)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 10 jaar oud die op een deken ligt en daarbij met haar beide armen haar bovenlichaam omhoog duwt en haar benen gespreid en/of
7. (
[bestandsnaam]) bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000135c0)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 14 jaar oud die tegen een muur staat en haar linkerbeen opgetrokken heeft ( onnatuurlijk poseren) en/of
8. (
([bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000137e3)
een afbeelding van twee geheel naakte meisjes van ongeveer 15 jaar oud waarbij meisje 1 op haar knieen zit en meisje 2 ook geknield zit, en haar rechterknie steunt op de grond en tegen meisje 1 aanzit waarbij meisje 2 haar beide armen om het middel van meisje 1 heeft geslagen en meisje 1 haar rechterhand op het linkerbeen van meisje 2 heeft gelegd ( onnatuurlijk poseren) en/of
9. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000141fe)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 14 jaar oud die op haar knieen op een ondergrond zit en met haar bovenlichaam naar voren leunt en recht in de camera kijkt ( onnatuurlijk poseren) en/of
10. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000142e6)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 15 jaar oud die op een soort ligstoel zit en met haar rechterhand haar linkerborst vast houdt en deze iets omhoog drukt waarbij haar tepel zichtbaar is en waarbij zij haar linkerhand op haar vagina heeft gelegd en een klein stukje schaamhaar zichtbaar is waarbij zij haar rechterbeen heeft opgetrokken en haar mond open houdt en haar tong uitsteekt en/of
11. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000149c3)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 11 jaar oud die met beide handen een ontblote penis vast heeft en/of
12. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000149c6)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 11 jaar oud die een penis in haar mond heeft en/of
13. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000149db)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 11 jaar oud die met ontbloot onderlijf op een bed ligt waarbij zij haar armen en benen gespreid houdt en/of
(…)
15. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 00000001337f)
een afbeelding van een naakt meisje van ongeveer 15 jaar oud die gehurkt op de grond zit en zilverkleurig hooggehakte sandalen draagt met ter hoogte van haar enkels een groen rokje en op de grond om haar heen ligt fruit ( onnatuurlijk poseren) en/of
16. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 00000001341d))
een afbeelding van een meisje van ongeveer 15 jaar oud met een naakt bovenlijf en onderbenen die zwarte kanten handschoenen en panty draagt die tot haar knieen zijn afgezakt waarbij zij met haar tong haar bovenlip raakt en recht in de camera kijkt ( onnatuurlijk poseren) en/of
17. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 00000001370b)
een afbeelding van twee meisjes van ongeveer 15 jaar oud die geheel naakt op een bank zitten op hun knieen waarbij meisje 1 haar linkerarm om meisje 2 heen heeft geslagen en meisje 2 met haar hoofd op de linker schouder van meisje 1 leunt en haar rechterarm om meisje 1 heeft geslagen en/of
18. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 00000001410b)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 15 jaar oud die geheel naakt op haar knieen zit op een kleed waarbij de armen steunen op haar knieen en zij een zwarte ketting draagt en/of
19. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 00000001416b)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 14/15 jaar oud die geheel naakt tot haar knieen in het water staat en haar rechterarm achter haar rug houdt en haar linkerarm langs haar lichaam waarbij zij haar bovenlichaam en hoofd ietwat schuin houdt en in het water kijkt( onnatuurlijk poseren) en/of
20. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 00000001475d)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 14/15 jaar oud die geheel naakt geknield in het water zit waarbij haar linkerknie rust in het water en haar rechterbeen ietwat omhoog staat waarbij haar rechterarm op haar bovenbeen ligt en haar linkerarm naar achteren is uitgestrekt en op een steen rust in het water waarbij zij een zwarte ketting draagt ( onnatuurlijk poseren) en/of
(…)
22. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000013541) een afbeelding van een meisje van ongeveer 15 jaar oud die geheel naakt in het gras zit en haar linkerbeen opgetrokken heeft en haar rechterbeen gebogen in het gras waarbij zij rode hooggehakte sandalen draagt en recht in de camera kijkt ( onnatuurlijk poseren met accent op vagina) en/of
23. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000013992)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 10/11 jaar oud die naakt op haar rug op een ondergrond waarbij zij zwarte kousen draagt tot aan haar heupen waarbij haar benen zijn opgetrokken en gespreid ( onnatuurlijk poseren)
24. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014265)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 15 jaar oud die geheel naakt is met op haar hoofd een zogenaamde duikbril waarbij zij haar hand rust op haar vagina en zij met haar tong haar lippen aanraakt en recht in de camera kijkt ( poseren met accent op de borsten) en/of
25. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014914)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 15 jaar oud die geheel naakt op de grond zit met haar knieen opgetrokken en haar beide armen rustend naar voren tussen haar knieen waarbij zij lachend recht in de camera kijkt en/of
voor wat betreft de filmbestanden het grootste gedeelte (geschat 80 %) bestond uit films van jonge kinderen ( jongens en meisjes) die zich voor de webcam uitkleden, seksuele handelingen ( masturberen, pijpen) met zichzelf verrichten en zelfs zichzelf penetreren met onder andere een pen of een vibrator waarbij de kinderen ongeveer tussen de 8 en 16 jaar oud zijn en/of het kleinste gedeelte ( geschat 15 %) bestond uit seksueel misbruik van minderjarigen dat kennelijk in de huiselijke omgeving van het slachtoffer en/of dader is gemaakt, meestal het zwaardere seksueel misbruik (betreffende anale, vaginale en orale penetratie) waarbij de kinderen jong zijn ( geschat 6-8 jaar oud) waarbij het merendeel van de seksuele handelingen wordt gevormd door het moeten pijpen van volwassen mannen door kinderen en het anaal en vaginaal penetreren met de penis en de vinger(s) door volwassenen waarbij ook gebruik wordt gemaakt van diverse voorwerpen om het lichaam van het kind te penetreren, zoals dildo's en vibrators en/of een klein deel van de films ( geschat 5 %) bestond uit beelden van jonge jongens ( geschat ongeveer 10-14 jaar oud) die seksuele handelingen ( anale penetratie, pijpen) met elkaar verrichten, in huiselijke omgeving, waaronder een film van een jonge jongen ( leeftijd ongeveer 10 jaar) die op bed was vastgebonden ( benen en armen gespreid) en die door een volwassen man werd gepijpt en gestreeld, terwijl de volwassen man met een hand de mond snoerde van de jonge jongen waaronder
26. (
[bestandsnaam])
een filmbestand van een jongen van ongeveer 12 jaar oud die zich met een man bevinden in een kamer waarbij beiden naakt zijn en de man de hand van de jongen streelt waarna in een volgend fragment zichtbaar is dat de jongen de penis van de man oraal bevredigd en/of
27. (
[bestandsnaam])
een filmbestand van een jongen van ongeveer 12 jaar oud die zich kennelijk naakt voor een beeldscherm bevindt en, terwijl hij zich masturbeert, zich ontdoet van zijn onderbroek en/of
28. (
[bestandsnaam]
een filmbestand van een jongen van ongeveer 10 jaar oud die naakt vastgebonden op een bed ligt waarbij zijn armen en benen gespreid zijn en een man zijn hand op het gezicht van de jongen heeft en de penis betast van de jongen waarbij in een volgend fragment wordt ingezoomd op de penis van de jongen waarbij zichtbaar is dat de man vervolgens de penis van de jongen in zijn mond neemt en/of
29. (
[bestandsnaam]
een filmbestand van een meisje van ongeveer 9 jaar oud die zich in een kinderkamer bevindt en kennelijk voor het beeldscherm van een computer zit waarna zij haar onderbroek laat zien en zichzelf over haar vagina wrijft waarna te zien is dat het meisje haar onderbroek uittrekt en over haar ontblote vagina wrijft en/of
30. (
[bestandsnaam]
een filmbestand van een meisje van ongeveer 8 jaar oud die naakt in een kamer staat waarna te zien is dat het meisje de penis van een man in haar mond neemt,
van welke voornoemde misdrijf/misdrijven hij verdachte en/of zijn mededader(s) een gewoonte heeft gemaakt;
Voor zover in de tenlastelegging taal- en/of schrijffouten voorkomen, zal het hof deze verbeterd lezen. De verdachte wordt daardoor niet in de verdediging geschaad.
Vonnis waarvan beroep
Het vonnis waarvan beroep kan niet in stand blijven, omdat het hof tot andere beslissingen komt.
Geldigheid van de dagvaarding
De raadsman heeft in hoger beroep, aan de hand van een door hem overlegde en aan het dossier toegevoegde pleitnotitie, betoogd dat de dagvaarding ten aanzien van een aantal onderdelen nietig moet worden verklaard.
Ten aanzien van de filmbestanden
De raadsman heeft in de eerste plaats betoogd dat de dagvaarding nietig is voor zover het de filmbestanden onder sub B betreft. De raadsman heeft daartoe aangevoerd dat de dagvaarding op dat punt innerlijk tegenstrijdig is, nu de verdachte een verwijt wordt gemaakt ter zake van ‘één of meer afbeeldingen en/of gegevensdragers bevattende één of meer afbeeldingen’, terwijl in het feitelijke deel wordt gesproken over onder meer ‘158 kinderpornografische filmbestanden (films)’. Een afbeelding is wezenlijk anders dan een film. De tenlastelegging voldoet daarmee niet aan de vereisten van artikel 261 van het Wetboek van Strafvordering en dient partieel nietig te worden verklaard.
Het hof overweegt als volgt.
Artikel 240b van het Wetboek van Strafrecht, waarop de tenlastelegging klaarblijkelijk is gebaseerd, bevat de term ‘afbeelding of een gegevensdrager bevattende een afbeelding’. Hierbij kan, met de invoering van de Wet computercriminaliteit, aan filmbanden, videobanden, dvd’s, cd roms en dergelijke worden gedacht. De tenlastelegging is op dit punt dan ook niet innerlijk tegenstrijdig en het verweer van de raadsman dienaangaande wordt verworpen.
Ten aan zien van de onderdelen ‘steeds meer nadruk op’ en ‘de nadruk op geslachtsdelen, borsten en billen’
Ten laste is gelegd dat in een afbeelding steeds meer nadruk komt te liggen op het prominent in beeld brengen van geslachtsdelen, borsten en billen. De raadsman stelt dat het niet mogelijk is in een afbeelding steeds meer de nadruk ergens op te leggen, nu een afbeelding een statisch beeld is. De tenlastelegging is op dit punt onbegrijpelijk en dient naar het oordeel van de raadsman partieel nietig te worden verklaard.
Voorts heeft de raadsman aangevoerd dat het fysiek onmogelijk is in één afbeelding de nadruk te leggen op zowel geslachtsdelen als borsten en billen. Ook op dit punt is de tenlastelegging naar het oordeel van de raadsman onbegrijpelijk en dient deze in zoverre nietig verklaard te worden.
Het hof overweegt als volgt.
Inderdaad kan in één afbeelding niet “steeds meer” de nadruk op een onderdeel worden gelegd. Dit is wel mogelijk in een serie afbeeldingen van een zelfde onderwerp, maar een dergelijke serie is niet ten laste gelegd. Nu het hof de verdachte van dit onderdeel van de tenlastelegging zal vrijspreken, heeft hij geen belang bij de bepleite nietigverklaring van de dagvaarding in zo verre.
De stelling dat de tenlastelegging onbegrijpelijk is omdat in een afbeelding niet tegelijk de nadruk kan worden gelegd op zowel geslachtsdelen en borsten en billen, berust op een onjuiste lezing ervan. De tenlastelegging bedoelt kennelijk – zij het in minder gelukkige bewoordingen – een aantal elementen te omschrijven aan de hand waarvan moet worden geoordeeld dat de beschreven afbeeldingen als strafbare kinderporno moeten worden beschouwd en niet dat op één of meer van de beschreven afbeeldingen alle kenmerken tegelijk van toepassing zijn. Ook dit verweer van de raadsman wordt dan ook verworpen.
Ten aanzien van de hoeveelheid afbeeldingen en filmbestanden
Zonder feitelijke omschrijving van een afbeelding in de tenlastelegging voldoet de dagvaarding niet aan de in artikel 261 van het Wetboek van Strafvordering gestelde eis van opgave van het feit. Dit is niet anders in het geval de tenlastelegging betrekking heeft op meerdere afbeeldingen (vgl. Hoge Raad d.d. 28 september 2004, NJ2004/684).
Gelet hierop zal het hof de dagvaarding nietig verklaren voor zover de tenlastelegging andere afbeeldingen betreft dan de 25 afbeeldingen die in de tenlastelegging beschreven zijn en andere filmbestanden dan de vijf in de tenlastelegging beschreven filmbestanden.
Partiële vrijspraak
Ten aanzien van de bestanddelen buiten ‘bezit’ om
Het hof is met de advocaat-generaal en de raadsman van oordeel dat er onvoldoende wettig en overtuigend bewijs is voor een bewezenverklaring van de bestanddelen verspreiden, vervaardigen, invoeren en uitvoeren, aanbieden, verwerven en zich door middel van geautomatiseerd werk of met gebruikmaking van een communicatiedienst de toegang verschaffen, zodat de verdachte van dit deel van de tenlastelegging dient te worden vrijgesproken.
Ten aanzien van gewoonte
Het hof is met de advocaat-generaal en de raadsman van oordeel dat er onvoldoende wettig en overtuigend bewijs is voor een bewezenverklaring van het strafverzwarende bestanddeel gewoonte, als bedoeld in artikel 240b lid 2 van het Wetboek van Strafrecht. De verdachte heeft ter terechtzitting in hoger beroep verklaard dat hij het materiaal in een aantal dagen heeft verzameld. Nu het dossier verder geen informatie bevat waaruit kan worden opgemaakt welke tijd ermee gemoeid is om het bij de verdachte aangetroffen materiaal te downloaden, gaat het hof uit van de verklaring van de verdachte. Hiervan uitgaande is het hof van oordeel dat niet gesproken kan worden van een gewoonte van de verdachte om kinderpornografisch materiaal te downloaden.
Ten aanzien van de filmbestanden
De ten laste gelegde filmbestanden maken geen deel uit van het dossier dat aan het hof ter beschikking is gesteld. Wel bevat dit een “stuk van overtuiging”, waarin zogeheten ‘screenshots’ zijn opgenomen. Ter terechtzitting van 5 september 2012 heeft het hof de behandeling aangehouden, onder de mededeling dat het hof voor de volgende terechtzitting onder meer over de in de tenlastelegging beschreven 5 filmbestanden wenste te beschikken, zodat deze ter terechtzitting zouden kunnen worden bekeken.
De advocaat-generaal heeft de filmbestanden niet overgelegd. Wel heeft hij in het geding gebracht een aanvullend proces-verbaal van 25 september 2013, op ambtseed opgemaakt door[naam], brigadier van politie, werkzaam bij het Team Bestrijding Kinderpornografie en Kindersekstoerisme van de politie Eenheid[plaats], waarin onder meer het volgende wordt gerelateerd:
“De reden om geen bewegende beelden maar screenshots van relevante delen van de films aan te bieden is dat:
- in de praktijk gebleken is dat de screenshots een reëel beeld geven van het geheel
- het kopiëren van, in veel gevallen, grote filmbestanden achterwege gelaten kan worden
- het bekijken van screenshots met kinderpornografische afbeeldingen psychisch minder belastend is dan het bekijken van bewegend beeld.”
De hier aangevoerde redenen zijn ongenoegzaam om aan de rechter de kennisneming van de ten laste gelegde filmbeelden te onthouden, voor zover de wet daartoe al ruimte zou laten. De advocaat-generaal kon ter terechtzitting in hoger beroep desgevraagd geen afdoende nadere toelichting op de aangevoerde redenen geven.
Het hof heeft overwogen om op de voet van het bepaalde in artikel 315 Sv de advocaat-generaal te bevelen de filmbestanden over te leggen. Het heeft daarvan afgezien omdat een bevel om de filmbestanden over te leggen tot verdere vertraging in de behandeling van de zaak zou leiden, mede nu de verdachte uit hoofde van zijn opleiding en beroep veelvuldig lange zeereizen maakt en daarom niet ieder moment beschikbaar is voor een voortgezette behandeling. Het belang van een spoedige afdoening van de zaak prevaleert thans boven het belang van de waarheidsvinding, dat met een dergelijk bevel zou zijn gediend.
Bij deze stand van zaken kan het hof niet zelfstandig beoordelen of en in hoeverre de in de tenlastelegging van de films gegeven beschrijving juist is en of en in hoeverre de films als kinderpornografisch moeten worden aangemerkt. Daarmee kan het ten laste gelegde in zo verre niet worden bewezen, zodat de verdachte daarvan moet worden vrijgesproken.
Bewezenverklaring
Het hof acht wettig en overtuigend bewezen dat de verdachte het ten laste gelegde heeft begaan, met dien verstande dat:
hij in de periode van 18 april 2009 tot en met 7 april 2010 te[plaats] een of twee gegevensdragers, bevattende afbeeldingen van seksuele gedragingen, te weten een of twee harde schijven, merk Maxtor en/of merk Samsung van een computer met foto's, zoals hieronder beschreven, bij welke vorenbedoelde afbeeldingen telkens een persoon die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet had bereikt, was betrokken of schijnbaar was betrokken, in bezit heeft gehad,
welke voornoemde seksuele gedragingen bestonden uit
1. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000040307)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 11 jaar oud die met ontbloot onderlijf op de grond tegen de zijkant van een bed zit ( poseert) waarbij zij haar benen gespreid houdt en met haar vingers haar vagina open spreidt en
3. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000013c8e)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 16 jaar oud die zit in een zogenaamde spagaat op een ondergrond waarbij zij zilverkleurige hooggehakte sandalen draagt ( onnatuurlijk poseren) en
4. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014a3e)
een afbeelding van een naakt meisje van ongeveer 12 jaar oud die op haar linkerzijde en haar bovenlichaam ligt waarbij een penis tegen haar mond is aangedrukt en
5. (
[bestandsnaam](bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014a50)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 10 jaar oud die op een bed ligt en haar rechterbeen omhoog houdt zodat haar vagina goed zichtbaar is en
6. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014a62)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 10 jaar oud die op een deken ligt en daarbij met haar beide armen haar bovenlichaam omhoog duwt en haar benen gespreid en
8. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000137e3)
een afbeelding van twee geheel naakte meisjes van ongeveer 15 jaar oud waarbij meisje 1 op haar knieen zit en meisje 2 ook geknield zit, en haar rechterknie steunt op de grond en tegen meisje 1 aanzit waarbij meisje 2 haar beide armen om het middel van meisje 1 heeft geslagen en meisje 1 haar rechterhand op het linkerbeen van meisje 2 heeft gelegd ( onnatuurlijk poseren) en
10. (
[bestandsnaam]) (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000142e6)
een afbeelding van een geheel naakt meisje van ongeveer 15 jaar oud die op een soort ligstoel zit en met haar rechterhand haar linkerborst vast houdt en deze iets omhoog drukt waarbij haar tepel zichtbaar is en waarbij zij haar linkerhand op haar vagina heeft gelegd en een klein stukje schaamhaar zichtbaar is waarbij zij haar rechterbeen heeft opgetrokken en haar mond open houdt en haar tong uitsteekt en
11. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000149c3)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 11 jaar oud die met beide handen een ontblote penis vast heeft en
12. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000149c6)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 11 jaar oud die een penis in haar mond heeft en
13. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 0000000149db)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 11 jaar oud die met ontbloot onderlijf op een bed ligt waarbij zij haar armen en benen gespreid houdt en
15. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 00000001337f)
een afbeelding van een naakt meisje van ongeveer 15 jaar oud die gehurkt op de grond zit en zilverkleurig hooggehakte sandalen draagt met ter hoogte van haar enkels een groen rokje en op de grond om haar heen ligt fruit ( onnatuurlijk poseren) en
16. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 00000001341d))
een afbeelding van een meisje van ongeveer 15 jaar oud met een naakt bovenlijf en onderbenen die zwarte kanten handschoenen en panty draagt die tot haar knieen zijn afgezakt waarbij zij met haar tong haar bovenlip raakt en recht in de camera kijkt ( onnatuurlijk poseren) en
22. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000013541) een afbeelding van een meisje van ongeveer 15 jaar oud die geheel naakt in het gras zit en haar linkerbeen opgetrokken heeft en haar rechterbeen gebogen in het gras waarbij zij rode hooggehakte sandalen draagt en recht in de camera kijkt ( onnatuurlijk poseren met accent op vagina) en
23. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000013992)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 10/11 jaar oud die naakt op haar rug op een ondergrond waarbij zij zwarte kousen draagt tot aan haar heupen waarbij haar benen zijn opgetrokken en gespreid ( onnatuurlijk poseren)
24. (
[bestandsnaam] (bestandsnummer stuk van overtuiging 000000014265)
een afbeelding van een meisje van ongeveer 15 jaar oud die geheel naakt is met op haar hoofd een zogenaamde duikbril waarbij zij haar hand rust op haar vagina en zij met haar tong haar lippen aanraakt en recht in de camera kijkt ( poseren met accent op de borsten).
Hetgeen meer of anders is ten laste gelegd, voor zover nog aan de orde, is niet bewezen. De verdachte moet hiervan worden vrijgesproken.
Het hof grondt zijn overtuiging dat de verdachte het bewezen verklaarde heeft begaan op de feiten en omstandigheden die in de bewijsmiddelen zijn vervat.
Bespreking overige gevoerde verweren
Vordering ex artikel 126na van het Wetboek van Strafvordering
De raadsman heeft betoogd dat op 3 september 2009, toen de verbalisant[naam] een vordering ex artikel 126na van het Wetboek van Strafvordering deed, geen verdenking bestond in de zin van laatstgenoemde artikel. De uit Luxemburg verkregen afbeeldingen, die vanaf het IP-adres van de verdachte waren gedownload, zijn immers pas op 10 september 2009 door de verbalisant[naam] beoordeeld. Als gevolg daarvan dient de vordering ex artikel 126na van het Wetboek van Strafvordering (en het antwoord daarop), alsmede de vruchten van de daarop gebaseerde opsporingsactiviteiten, van het bewijs te worden uitgesloten. Dit leidt tot vrijspraak.
Het hof overweegt als volgt.
Uit de uit Luxemburg verkregen informatie heeft de verbalisant[naam] opgemaakt dat vanaf het IP-adres dat later van de verdachte bleek te zijn, vier afbeeldingen waren gedownload. Hij heeft die afbeeldingen bij wijze van eerste scan aan een zedenrechercheur laten zien, die heeft vastgesteld dat drie van de vier afbeeldingen naar Nederlands recht als – strafbare - kinderporno moeten worden beschouwd, zo heeft de verbalisant ter terechtzitting in hoger beroep als getuige verklaard.
Daarmee staat vast dat de verbalisant op het moment van de vordering (ten minste) de voor een verzoek ingevolge artikel 126na vereiste verdenking had en dat de vordering in zo verre niet onrechtmatig is geweest. Dat de verbalisant [naam] vervolgens de afbeeldingen – nader - heeft bestudeerd en daarvan proces-verbaal heeft opgemaakt doet aan vorengaande niet af. Het verweer strandt.
Doorzoeking
De raadsman heeft voorts betoogd dat de doorzoeking ter inbeslagname van de woning van de verdachte onrechtmatig is geweest. Het proces-verbaal aanvraag doorzoeking (dossierpagina 18 e.v.) is namelijk op een tweetal belangrijke punten onjuist. In de eerste plaats vermeldt het proces-verbaal ten onrechte dat alle 104 afbeeldingen zijn beoordeeld en dat deze alle kinderpornografisch zijn. Ten tweede wordt de rechter-commissaris op het verkeerde been gezet door de niet chronologische wijze waarop het proces-verbaal is opgemaakt. Indien de juiste chronologie was weergegeven, dan had de rechter-commissaris geweten dat de vordering ex artikel 126na van het Wetboek van Strafvordering onrechtmatig was gedaan en had hij voor de doorzoeking geen toestemming gegeven. De rechter-commissaris heeft derhalve op onjuiste gronden de beslissing genomen tot doorzoeking over te gaan.
Tot slot heeft de raadsman aangevoerd dat wanneer pas na een jaar een doorzoeking plaatsvindt, niet langer kan worden gesproken van een redelijk vermoeden van schuld. De raadsman heeft verzocht tot bewijsuitsluiting van de resultaten van de doorzoeking van de woning van de verdachte over te gaan en de verdachte vrij te spreken van het ten laste gelegde feit vanwege onvoldoende wettig en overtuigend bewijs.
Het hof overweegt als volgt.
Voor doorzoeking ter inbeslagneming buiten heterdaad is een verdenking van een misdrijf waarvoor voorlopige hechtenis is toegestaan, vereist. Uit de feiten en omstandigheden dient derhalve een redelijk vermoeden van schuld aan een dergelijk strafbaar feit voort te vloeien. Het bestaan van een redelijk vermoeden van schuld aan een strafbaar feit dient te worden vastgesteld op basis van de feiten en omstandigheden die bekend waren op het moment van de doorzoeking.
In het proces-verbaal aanvraag doorzoeking (dossierpagina 18 e.v.) is opgenomen dat uit de logfiles blijkt dat een gebruiker van het[ip-adres], welk IP-adres geregistreerd bleek te staan op naam van de verdachte, is gebruikt om één of meer strafbare afbeeldingen te downloaden. Dit is juist, gelet op het proces-verbaal beeldmateriaal van 20 november 2009, opgemaakt door [naam]. Nu een redelijk vermoeden van schuld bestond ten aanzien van het bezit van kinderpornografische afbeeldingen, kan niet met recht gezegd worden dat de rechter-commissaris op onjuiste gronden toestemming heeft gegeven voor een doorzoeking van de woning van de verdachte. Dat eveneens is vermeld dat een medewerker van het KLPD heeft geanalyseerd dat alle 104 afbeeldingen kinderpornografische afbeeldingen zijn, voor welke stelling het dossier geen steun biedt, doet hier niet aan af.
Gelet op het oordeel van het hof dat de vordering ex artikel 126na van het Wetboek van Strafvordering niet onrechtmatig is gedaan, volgt het hof de raadsman niet in zijn stelling dienaangaande.
Het hof is met de raadsman van oordeel dat het lang heeft geduurd voordat tot doorzoeking is overgegaan. Dit staat echter de rechtmatigheid van de doorzoeking niet in de weg.
Het hof is derhalve van oordeel dat de doorzoeking rechtmatig heeft plaatsgevonden en verwerpt de verweren van de raadsman dienaangaande.
Strafbaarheid van het bewezen verklaarde
Er is geen omstandigheid aannemelijk geworden die de strafbaarheid van het bewezen verklaarde uitsluit, zodat dit strafbaar is.
het bewezen verklaarde levert op:
een gegevensdrager, bevattende afbeeldingen van seksuele gedragingen, waarbij iemand die kennelijk de leeftijd van achttien jaar nog niet heeft bereikt, is betrokken of schijnbaar is betrokken, in bezit hebben.
Strafbaarheid van de verdachte
Er is geen omstandigheid aannemelijk geworden die de strafbaarheid van de verdachte ten aanzien van het bewezen verklaarde uitsluit, zodat de verdachte strafbaar is.
Oplegging van straf
De rechtbank Amsterdam heeft de verdachte voor het ten laste gelegde veroordeeld tot een werkstraf voor de duur van 240 uren, subsidiair 120 dagen hechtenis en voorts tot een geheel voorwaardelijke gevangenisstraf voor de duur van 6 maanden, met een proeftijd van 2 jaren, met als bijzondere voorwaarden – kort en zakelijk weergegeven – reclasseringstoezicht, ook als dat inhoudt een behandeling bij De Waag.
Tegen voormeld vonnis is door de verdachte hoger beroep ingesteld.
De advocaat-generaal heeft gevorderd dat de verdachte zal worden veroordeeld tot dezelfde straffen als door de rechter in eerste aanleg opgelegd.
Het hof heeft in hoger beroep de op te leggen straf bepaald op grond van de ernst van het feit en de omstandigheden waaronder dit is begaan en gelet op de persoon van de verdachte.
Het hof heeft daarbij in het bijzonder het volgende in beschouwing genomen.
Verdachte heeft zich schuldig gemaakt aan het in bezit hebben van kinderporno door kinderpornografische afbeeldingen van internet te downloaden en deze op zijn computer op te slaan. Op basis van de zich in het dossier bevindende stukken is aannemelijk dat het gaat om een groot aantal afbeeldingen.
Het hof overweegt dat het bezit van kinderporno buitengewoon verwerpelijk is, met name omdat bij de vervaardiging van deze afbeeldingen kinderen veelal seksueel worden misbruikt en geëxploiteerd. In veel gevallen lopen de kinderen die hieraan bloot worden gesteld grote psychische schade op, die ook vele jaren later nog diepe sporen nalaat. Verdachte moet medeverantwoordelijk worden gehouden voor genoemd seksueel misbruik van kinderen, omdat hij, door kinderporno te verzamelen, heeft bijgedragen aan de instandhouding van de vraag ernaar. Verdachte heeft hierbij kennelijk nimmer stilgestaan. Voor een effectieve bestrijding van kinderporno is het noodzakelijk om niet alleen degenen aan te pakken die kinderporno vervaardigen, maar ook degenen die kinderporno verzamelen.
Ten voordele van de verdachte houdt het hof rekening met het feit de onderhavige strafzaak reeds een grote impact op het leven van de verdachte heeft gehad. Hij is ontslagen als forensisch arts en zal naar alle waarschijnlijkheid in de toekomst zijn beroep als arts niet meer kunnen uitoefenen. De verdachte is thans bezig met een (langdurige) omscholing tot maritiem officier, met alle – onder meer financiële consequenties van dien.
Het hof heeft acht geslagen op reclasseringsadviezen van 10 mei 2011 en 18 januari 2013, opgemaakt door [reclasseringswerker], respectievelijk [reclasseringswerker]. De rapporteurs concluderen dat op geen van de onderzochte leefgebieden van criminogene factoren sprake is, behoudens op het gebied ‘Denkpatronen, gedrag en vaardigheden’. Dat op dit leefgebied een criminogene factor ‘aanwezig’ is, wordt evenwel niet geschraagd door de in het rapport gegeven uitleg. De verdachte heeft geen psychische problemen, er is geen agressieproblematiek en de verdachte is zich ervan bewust fout te hebben gehandeld. Slechts gezien de ernst van het delict acht de reclassering het wenselijk dat de verdachte een behandeling bij De Waag of een vergelijkbare instelling ondergaat.
Blijkens een de verdachte betreffend Uittreksel Justitiële Documentatie van 18 februari 2014 is de verdachte niet eerder strafrechtelijk onherroepelijk veroordeeld.
Het hof acht, alles afwegende, een geheel voorwaardelijke gevangenisstraf van na te melden duur passend en geboden. De verdachte heeft blijk gegeven de ernst van het bewezenverklaarde in te zien en onduidelijk is wat een behandeling als door de reclassering geadviseerd daaraan zou bijdragen. Er is dan ook geen aanleiding om aan de op te leggen voorwaardelijke straf bijzondere voorwaarden verbinden. Het hof acht de verdachte in staat om zo nodig zelf adequate hulp te zoeken.
Toepasselijke wettelijke voorschriften
De op te leggen straf is gegrond op de artikelen 14a, 14b, 14c en 240b van het Wetboek van Strafrecht.
Deze wettelijke voorschriften worden toegepast zoals geldend ten tijde van het bewezen verklaarde.
BESLISSING
Het hof:
Verklaart de verdachte niet-ontvankelijk in het hoger beroep voor zover gericht tegen het aan hem onder sub A en sub B, nummers 14 en 21 ten laste gelegde.
Vernietigt het vonnis waarvan beroep, voor zover aan zijn oordeel onderworpen, en doet opnieuw recht:
Verklaart de dagvaarding nietig voor zover de tenlastelegging betrekking heeft op het aantal afbeeldingen en filmbestanden dat daarin niet nader is benoemd en beschreven;
Verklaart zoals hiervoor overwogen bewezen dat de verdachte het ten laste gelegde heeft begaan.
Verklaart niet bewezen hetgeen de verdachte, voor zover nog aan de orde, meer of anders is ten laste gelegd dan hierboven is bewezen verklaard en spreekt de verdachte daarvan vrij.
Verklaart het bewezen verklaarde strafbaar, kwalificeert dit als hiervoor vermeld en verklaart de verdachte strafbaar.
Veroordeelt de verdachte tot een
gevangenisstrafvoor de duur van
6 (zes) maanden.
gevangenisstrafvoor de duur van
6 (zes) maanden.
Bepaalt dat de gevangenisstraf niet ten uitvoer zal worden gelegd, tenzij de rechter later anders mocht gelasten omdat de verdachte zich voor het einde van een proeftijd van
2 (twee) jarenaan een strafbaar feit heeft schuldig gemaakt.
2 (twee) jarenaan een strafbaar feit heeft schuldig gemaakt.
Dit arrest is gewezen door de meervoudige strafkamer van het gerechtshof Amsterdam, waarin zitting hadden mr. J.H.C. van Ginhoven, mr. P.C. Römer en mr. W.F. van Zant, in tegenwoordigheid van mr. S.M. van Zanten, griffier, en is uitgesproken op de openbare terechtzitting van dit gerechtshof van 14 maart 2014.
mr. Van Zant is buiten staat dit arrest te ondertekenen.