Uitspraak
GERECHTSHOF TE AMSTERDAM
ONDERNEMINGSKAMER
ARREST in de zaak met nummer 200.093.045/01 OK van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
ECOFINANCE NEDERLAND B.V.,
gevestigd te Nieuwegein,
EISERES,
advocaat: mr. J. van der Beek, kantoorhoudende te Amsterdam,
t e g e n
1. de vennootschap naar Belgisch recht
ING BELGIË N.V.,
gevestigd/kantoorhoudend te Brussel, België,
2. a. JEAN BAUDIN,
b. MARIE-CLAUDE MILOUX BAUDIN,
wonend/ verblijvend te Plappeville, Frankrijk,
3. PIERRE BOURNEIX,
wonend/verblijvend te Cannes, Frankrijk,
4. JACQUELINE CALZARONI,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
5. de vennootschap naar Canadees recht
RAYMOND JAMES LTD.,
gevestigd/ kantoorhoudend te Waterfront Ctr, Vancouver, Canada,
6. de vennootschap naar Canadees recht
BANKMONT & CO,
gevestigd/kantoorhoudend te Montreal, Canada,
7. de vennootschap naar Frans recht
CIE FINANCIERE DE LA CITE,
gevestigd/kantoorhoudend te Parijs, Frankrijk,
8. de vennootschap naar Frans recht
CIE FINANCIERE DE LA PART DIEU,
zonder bekende plaats van vestiging en/of kantooradres in of buiten Nederland,
9. DE GEZAMENLIJKE ERFGENAMEN VAN MAURICE CONIL,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
10. LUCIEN COULON,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
11. de vennootschap naar Frans recht
CRÉDIT INDUSTRIEL ET COMMERCIAL,
gevestigd/kantoorhoudend te Parijs, Frankrijk,
12. A. DAVIS,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
13. de heer en mevrouw FRANÇOIS GAIMARD,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
14. DE GEZAMENLIJKE ERFGENAMEN VAN MEVROUW MARIE HUOT DE SAINT-ALBIN,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
15. DE GEZAMENLIJKE ERFGENAMEN VAN LOISEAU GEORGES,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
16. de vennootschap naar Canadees recht,
JAYVEE & CO,
zonder bekende plaats van vestiging en/of kantooradres in of buiten Nederland,
17. de vennootschap naar Canadees recht,
JEX WOODS,
zonder bekende plaats van vestiging en/of kantooradres in of buiten Nederland,
18. mevrouw MAILLET,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
19. de vennootschap naar Zwitsers recht,
PKB PRIVATBANK AG,
gevestigd/kantoorhoudend te Lugano, Zwitserland,
20. MAURICE REBOUL,
wonend te Monteux, Frankrijk
21. PAUL-LOUIS REIBELL,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
22. de ontbonden vennootschap naar Frans recht,
SAINT COLOMBAN SANTE SA,
zonder bekende plaats van vestiging en/of kantooradres in of buiten Nederland,
voor wie mevrouw Marie-José Josse, kantoorhoudende te Parijs, Frankrijk als vereffenaar heeft opgetreden.
23. a. BERNARD SANGALLI,
b. MARTINE RIVOIRE SANGALLI,
wonend/verblijvend te Grenoble, Frankrijk,
24. a. DE GEZAMENLIJKE ERFGENAMEN VAN WALTER SANGALLI,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
b. MADELEINE RUMILLAT SANGALLI
wonend/verblijvend te Grenoble, Frankrijk,
25. de vennootschap naar Frans recht,
SETAREC,
gevestigd/kantoorhoudend te Parijs, Frankrijk,
26. PATRICE SEVEZ,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
27. JEAN MICHEL SPILMONT,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
28. de ontbonden vennootschap naar Frans recht,
SOCIÉTÉ FINANCIÈRE DE NÉGOCIATIONS ET PARTICIPATIONS,
zonder bekende plaats van vestiging en/of kantooradres in of buiten Nederland, zonder bekende vereffenaar,
29. a. LIONEL STRAGIER,
b. AGNÈS TARROUX STRAGIER,
wonend/verblijvend te Montpellier, Frankrijk,
30. de vennootschap naar Canadees recht,
THE CANADA TRUST CO,
gevestigd/kantoorhoudend te Toronto, Canada,
31. de vennootschap naar Zwitsers recht,
BANQUE J. SAFRA (SUISSE) S.A.,
gevestigd/kantoorhoudend te Genève, Zwitserland,
advocaat: mr. B.A. de Ruiter, kantoorhoudende te Amsterdam,
32. de vennootschap naar Canadees recht,
CDS CLEARING AND DEPOSITARY SERVICES INC,
gevestigd/kantoorhoudend te Toronto, Canada,
33. de vennootschap naar Frans recht,
ODDO ET CIE,
gevestigd/kantoorhoudend te Parijs, Frankrijk,
34. de vennootschap naar Frans recht,
CRÉDIT AGRICOLE CHEUVREUX,
gevestigd/kantoorhoudend te Courbevoie, Frankrijk,
35. DE (EVENTUELE) OVERIGE (OF ANDERE) AANDEELHOUDERS DIE NIET BIJ NAME BEKEND ZIJN EN DE HIERBOVEN GENOEMDE AANDEELHOUDERS WAARVAN NIET DE VOLLEDIGE NAAM BEKEND IS,
zonder bekende woon- of verblijfplaats in of buiten Nederland,
GEDAAGDEN,
met uitzondering van gedaagde sub 31 niet verschenen.
1. Het verloop van het geding
1.1 Voor het verloop van het geding verwijst de Ondernemingskamer in de eerste plaats naar haar arrest van 26 juni 2012 in deze zaak.
1.2 Bij dat arrest heeft de Ondernemingskamer - voor zover thans van belang - een onderzoek naar de waarde van de over te dragen aandelen in het geplaatste kapitaal van Econocom International N.V. (hierna Econocom International te noemen) bevolen een en ander met inachtneming van hetgeen in dat arrest is overwogen, dr. H. Oosterhout benoemd teneinde het onderzoek te verrichten en de zaak verwezen naar de rol van 4 september 2012 voor het deskundigenbericht.
1.3 De deskundige heeft op 4 september 2012 een waarderingsrapport, gedateerd 31 augustus 2012, met betrekking tot de aandelen Econocom International ter griffie van de Ondernemingskamer ingediend.
1.4 Eiseres (hierna Ecofinance te noemen) heeft zich bij memorie na deskundigenbericht gerefereerd aan het oordeel van de Ondernemingskamer. Gedaagde sub 31 (hierna Banque J. Safra te noemen) heeft afgezien van memorie na deskundigenbericht. Op 18 september 2012 heeft Ecofinance opnieuw arrest gevraagd.
2. De gronden van de beslissing
2.1 Bij het arrest van 26 juni 2012 heeft de Ondernemingskamer reeds overwogen dat de vordering van Ecofinance in beginsel kan worden toegewezen en nog slechts de vaststelling van de door Ecofinance te betalen prijs voor de over te dragen aandelen resteert. Ten aanzien van dat laatste punt overweegt de Ondernemingskamer thans als volgt.
2.2 Het voormelde rapport behelst een “per share valuation of a minority stake to be transferred to Ecofinance Nederland B.V. as of August 15, 2012”. De conclusie met betrekking tot de waardering van de aandelen Econocom International luidt als volgt:
“Valuation Outcome of Econocom International N.V.
? As indicated, we have applied the NAV (Net Asset Value; Ondernemingskamer) approach to determine the FMV (Fair Market Value; Ondernemingskamer) of equity of Econocom International N.V. as of the Valuation Date (15 augustus 2012; Ondernemingskamer). However, since more than 80% of the value of Econocom International N.V. is related to its stake in Econocom Group, this effectively means that the majority of the value has been determined using the Market Approach.
? The FMV of the investments have been discussed on the previous pages.
? There are also some non-financial assets and liabilities on the balance sheet of Econocom International N.V. We do not have indications that the FMV for these items deviate from their book value.
? We have not performed a valuation of the operating activities of the Company. These activities mainly relate to PR functions for Econocom Group, for which the entity receives a compensation for costs. The objective of this compensation is an operating result of approximately zero.
? We have also considered discounts and premia at the level of Econocom International N.V. entity, but concluded that they are not applicable:
–Discount for lack of liquidity: We feel this does not apply as there is liquidity for the shares that will be sold, as Ecofinance is willing to buy them.
–Holding discount: There is no consensus in literature about this potential discount. If a discount exists, and there is evidence that there are holding companies that trade at a discount to their NAV, this seems often linked to liquidity concerns. Since a liquidity discount is not deemed appropriate, we have also not applied a holding discount.
–Squeeze out premium: We feel a squeeze out premium to compensate for future share price developments is not applicable, as the calculated share price should already reflect future cash-flow estimates for the company, such that there is no need to additionally compensate for those.
? Our analysis has resulted in a conclusion of a value of EUR 47.25 to EUR 49.30 per share, or EUR 307,993 to EUR 321,347 for the 0.13% equity share in Econocom International N.V. as per the Valuation Date.”
In de “Executive Summary” van het waarderingsrapport worden twee andere waarden per aandeel genoemd, te weten respectievelijk € 47,47 en € 49,52. Gelet op de verdere inhoud van het waarderingsrapport concludeert de Ondernemingskamer dat vermelding in de Executive Summary van deze bedragen op een vergissing berust en zij zal hierna dan ook uitgaan van de waarden zoals die in de - hierboven geciteerde - conclusies in het waarderingsrapport zijn opgenomen.
2.3 De Ondernemingskamer neemt de conclusie van de deskundige met betrekking tot de waarde van de aandelen Econocom International en de gronden waarop deze conclusie berust, over en maakt deze tot de hare. Omdat Ecofinance zich heeft gerefereerd, acht de Ondernemingskamer het gerechtvaardigd uit te gaan van de hoogste van de twee in het waarderingsrapport beredeneerde waarden, te weten € 49,30 per aandeel. Niet gesteld of gebleken is dat zich na 15 augustus 2012 - per welke datum de deskundige de aandelen Econocom International heeft gewaardeerd - omstandigheden hebben voorgedaan die nopen tot de conclusie dat de waarde van de over te dragen aandelen sindsdien in betekenende mate is gewijzigd. De Ondernemingskamer gaat er in dat licht van uit dat de door de deskundige per 15 augustus 2012 berekende waarde tevens de beste benadering van de waarde per heden geeft. De Ondernemingskamer zal de prijs van de over te dragen aandelen dan ook per heden vaststellen op € 49,30 per aandeel.
2.4 Gelet op het voorgaande is de vordering van Ecofinance voor toewijzing vatbaar zoals hierna te vermelden.
2.5 De Ondernemingskamer acht ten slotte termen aanwezig om Ecofinance te veroordelen in de kosten van het onderzoek en om de kosten van het geding tussen de verschenen partijen te compenseren zoals hierna te vermelden, terwijl, gelet op het bepaalde in de laatste zin van artikel 2:92a lid 6 BW, voor het overige een beslissing omtrent de proceskosten achterwege zal blijven.
3. De beslissing
De Ondernemingskamer:
veroordeelt gedaagden het onbezwaarde recht op de door elk van hen gehouden aandelen in het geplaatste kapitaal van Econocom International N.V., gevestigd te Nieuwegein, over te dragen aan Ecofinance Nederland B.V., gevestigd te Nieuwegein;
stelt de prijs van de over te dragen aandelen vast op € 49,30 per aandeel, en wel per heden;
bepaalt dat die prijs, zolang en voor zover deze niet is betaald, wordt verhoogd met de wettelijke rente vanaf heden tot aan de dag van overdracht of de dag van consignatie van de prijs met rente overeenkomstig artikel 2:92a BW;
bepaalt dat uitkeringen, in laatstbedoeld tijdvak op de aandelen betaalbaar gesteld, tot gedeeltelijke betaling van de prijs op de dag van betaalbaarstelling strekken;
veroordeelt Ecofinance Nederland B.V. de vastgestelde prijs, met rente zoals vermeld, te betalen aan degenen aan wie de aandelen toebehoren of zullen toebehoren tegen levering van het onbezwaarde recht op de aandelen;
veroordeelt Ecofinance Nederland B.V. in de kosten van het onderzoek;
compenseert de kosten van het geding tussen Ecofinance Nederland B.V. enerzijds en Banque J. Safra (Suisse) S.A., gevestigd te Genève, Zwitserland, anderzijds aldus dat ieder van deze partijen haar eigen kosten draagt;
wijst het meer of anders gevorderde af;
verklaart dit arrest uitvoerbaar bij voorraad.
Dit arrest is gewezen door mr. P. Ingelse, voorzitter, mr. A.M.L. Broekhuijsen-Molenaar en
mr. G.C. Makkink, raadsheren, en prof. dr. J. Klaassen RA en drs. G. Izeboud RA, raden, in tegenwoordigheid van mr. R. Verheggen, griffier, en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 16 oktober 2012.