Uitspraak
GERECHTSHOF TE AMSTERDAM
ONDERNEMINGSKAMER
PROCES-VERBAAL van het verhandelde ter openbare terechtzitting van de Ondernemingskamer van het Gerechtshof te Amsterdam van 14 april 2011.
Tegenwoordig zijn mr. G.C. Makkink, voorzitter, mr. A.M.L. Broekhuijsen-Molenaar en M.P. Nieuwe Weme, raadsheren, mr. G.H.O. van Maanen en H. de Munnik, raden, en mr. A.J. van Wees, griffier.
Aan de orde is de behandeling van het verzoekschrift met nummer 200.083.585/01 OK van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
INFORHEI B.V.,
gevestigd te Bergen op Zoom,
VERZOEKSTER,
advocaat: mr. J.A. Visser, kantoorhoudende te Dordrecht,
t e g e n
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
MULIX HOLDING B.V.,
2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
MULIX B.V.
beide gevestigd te Bergen op Zoom,
VERWEERSTERS,
advocaat: mr. L.J. van Langevelde, kantoorhoudende te Bergen op Zoom
e n t e g e n
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
HORSTEN IT SOLUTIONS B.V.,
gevestigd te Bergen op Zoom,
BELANGHEBBENDE,
advocaat: mr. L.J. van Langevelde, kantoorhoudende te Bergen op Zoom.
Ter terechtzitting zijn verschenen:
- M.R. Lips, R.J.L. van Lakwijk en C.J.P.M. Hooghiemstra als vertegenwoordigers van verzoekster (hierna Inforhei te noemen), bijgestaan door mr. Visser voornoemd;
- A.A. Horsten als vertegenwoordiger van verweersters (hierna afzonderlijk Mulix Holding onderscheidenlijk Mulix en gezamenlijk ook Mulix Holding c.s. te noemen) en van belanghebbende (hierna HITS te noemen), bijgestaan door mr. Van Langevelde voornoemd.
De advocaten lichten de standpunten van partijen toe aan de hand van aan de Ondernemingskamer en wederpartij overgelegde pleitnotities en onder overlegging van op voorhand aan de Ondernemingskamer en wederpartij gezonden nadere producties.
De voorzitter van de Ondernemingskamer schorst de behandeling ter terechtzitting.
Na hervatting van de terechtzitting verklaren de advocaten en de aanwezige partijen namens alle bij deze zaak betrokken partijen – Inforhei, Mulix Holding, Mulix, HITS alsook Hillmark B.V. (hierna Hillmark te noemen) en Labell IT Services B.V. (hierna Labell te noemen) - dat zij de tussen hen gerezen geschillen in der minne wensen te beslechten. Zij verzoeken de Ondernemingskamer om de regeling vast te leggen.
Partijen hebben het volgende in aanmerking genomen.
a) Inforhei en HITS houden ieder 50% van de aandelen in Mulix Holding en zijn beide bestuurder van Mulix Holding. De certificaten van de aandelen in Inforhei worden (indirect) gehouden door Lips, Van Lakwijk en Hooghiemstra. Alle aandelen in HITS worden gehouden door Horsten.
b) Mulix Holding is enig aandeelhouder en bestuurder van Mulix. Mulix drijft een onderneming die zich bezighoudt met de detachering van ICT personeel. Tot juni 2009 was Inforhei de grootste klant van Mulix.
c) HITS en (indirect) Lips, Van Lakwijk en Hooghiemstra houden ieder 25% van de aandelen in Hillmark.
d) Horsten heeft tezamen met A.B.M. Verbunt, een medewerker van Mulix, op 20 oktober 2009 Labell opgericht. Horsten is enig bestuurder van Labell. Als handelsnaam van Labell was tot 26 januari 2011 (ook) de naam Mulix ICT Services in het Handelsregister geregistreerd.
e) Mulix was aanvankelijk gehuisvest in een pand dat zij huurde van Hillmark. Eind februari 2010 is Mulix verhuisd naar een pand dat zij huurt van HITS. Mulix heeft daarbij de van Hillmark gehuurde inventaris meegenomen. Bij brief van 26 januari 2010 heeft Mulix aan Hillmark te kennen gegeven dat zij de inventaris die zij van Hillmark in gebruik heeft over wil nemen.
f) Tussen Mulix en Inforhei is thans een procedure aanhangig bij het gerechtshof te ‘s-Hertogenbosch waarbij Mulix van Inforhei een bedrag van € 146.413,61 vordert bij wijze van schadevergoeding wegens het door Inforhei zonder opzegtermijn beëindigen van het inlenen van personeel van Mulix.
g) Tussen Hillmark en Mulix is een procedure bij de kantonrechter te Bergen op Zoom aanhangig met betrekking tot betaling van huurpenningen en servicekosten. Voorts heeft Hillmark beslag laten leggen op inventaris in gebruik bij Mulix.
h) Partijen, in het bijzonder Horsten enerzijds en Lips, Van Lakwijk en Hooghiemstra anderzijds, wensen hun samenwerking te beëindigen. Partijen hebben, ondanks pogingen daartoe, geen overeenstemming kunnen bereiken over het uiteengaan van de betrokken partijen in zowel Mulix Holding c.s. als Hillmark.
Voornoemde partijen zijn - voor zoveel nodig in afwijking van hetgeen dienaangaande in de statuten van de vennootschap is bepaald - ter finale beslechting van hun geschil het volgende overeengekomen.
1) Partijen zijn overeengekomen dat HITS en Horsten enerzijds (de onderneming van) Mulix Holding c.s. zullen voortzetten en dat Lips, Van Lakwijk en Hooghiemstra anderzijds (middellijk) (de onderneming van) Hillmark zullen voortzetten.
2) Partijen verzoeken de Ondernemingskamer een persoon aan te wijzen die bij wijze van bindend advies beslist onder welke voorwaarden HITS enerzijds en Inforhei, Lips, Van Lakwijk en Hooghiemstra anderzijds uiteen zullen gaan en hun samenwerking binnen Mulix Holding c.s. onderscheidenlijk Hillmark zullen beëindigen. Deze persoon, verder bindend adviseur, zal daartoe - na inventarisering van de relevante feiten en omstandigheden en gehoord partijen -
a. de naar zijn oordeel meest passende constructie voor het uiteengaan bepalen,
b. voorts in verband daarmee de waarde van de ondernemingen vaststellen, per een door de bindend adviseur in redelijkheid vast te stellen voor de hand liggende datum, alsmede
c. vaststellen hetgeen partijen elkaar in verband met het uiteengaan over en weer verschuldigd zijn,
d. een en ander rekening houdend met de fiscale gevolgen voor partijen.
De bindend adviseur zal tevens een beslissing geven in de tussen partijen aanhangig zijnde procedures zoals hiervoor onder f) en g) beschreven en in alle overige geschillen tussen partijen waarvan de uitkomst (mede) bepalend is voor de vaststelling van de waarde van de aandelen.
3) Partijen zullen de bindend adviseur
a. de door de hem gevraagde medewerking verlenen;
b. de door hem gevraagde informatie verschaffen en
c. hem inzage verschaffen in de boeken, bescheiden en andere gegevensdragers waarvan de bindend adviseur kennisneming nodig oordeelt.
4) Partijen zijn in de gelegenheid om (al dan niet bij monde van hun advocaten) binnen een door de bindend adviseur vast te stellen – redelijke – termijn hun standpunten uiteen te zetten.
5) De bindend adviseur kan, wanneer hij dat met betrekking tot vaststellingen die een specifieke deskundigheid vergen, nodig oordeelt, op kosten van HITS en Inforhei in gelijke delen opdrachten aan derden verschaffen.
6) De bindend adviseur zal worden verzocht zijn bindend advies als bedoeld onder 2) zo spoedig mogelijk gereed te hebben.
7) Partijen zullen op het door de bindend adviseur bepaalde tijdstip - dan wel bij gebreke daarvan: onverwijld - uitvoering geven aan het in het bindend advies bepaalde.
8) De kosten van de bindend adviseur komen ten laste van HITS en Inforhei in gelijke delen. De bindend adviseur zal niet met zijn werkzaamheden behoeven aan te vangen voordat de betaling van (een door de bindend adviseur te bepalen voorschot op) die kosten heeft plaatsgevonden dan wel voor de betaling daarvan ten genoegen van de bindend adviseur zekerheid is gesteld.
9) Partijen zullen alle tussen hen aanhangige procedures aanhouden totdat zij uitvoering hebben gegevens aan het bindend advies. Partijen nemen zich voor om, totdat zij uitvoering hebben gegeven aan het bindend advies, geen nieuwe procedures jegens elkaar aanhangig te maken en om nieuwe geschillen die tot die tijd mogelijk opkomen eveneens bij wijze van bindend advies ter beslissing aan de bindend adviseur voor te leggen.
10) Terstond nadat partijen uitvoering hebben gegeven aan het bindend advies, zullen zij meewerken aan beëindiging van de onderhavige procedure alsook van de procedures zoals hiervoor beschreven onder f) en g). De kosten van de betreffende procedure blijven steeds voor rekening van de partij die deze kosten heeft gemaakt.
11) Partijen verzoeken de Ondernemingskamer om de onderhavige procedure in afwachting van de uitvoering van deze overeenkomst aan te houden.
De voorzitter deelt mee dat de procedure wordt aangehouden voor onbepaalde tijd.
De voorzitter sluit de terechtzitting.
Waarvan proces-verbaal,